SENTENÇA. A petição inicial foi instruída com os documentos de fls. 15/81.

Transcrição

1 fls. 184 C O N C L U S Ã O Aos 27 de janeiro de 2017, faço estes autos conclusos à MM. Juíza de Direito da 37ª Vara Cível Central da Comarca de São Paulo, Dra. Adriana Cardoso dos Reis. Eu, Juliana Araki Cunha, Assistente Judiciário, subscrevi. SENTENÇA Processo Digital nº: Classe - Assunto Procedimento Comum - Rescisão do contrato e devolução do dinheiro Requerente: Fernando Almeida e Silva e outro Requerido: Gafisa Spe 116 Empreendimentos Imobiliários Ltda. Juiz(a) de Direito: Dr(a). Adriana Cardoso dos Reis Vistos. Trata-se de AÇÃO DE RESCISÃO CONTRATUAL c.c. PEDIDO DE RESTITUIÇÃO DE VALORES PAGOS ajuizada por FERNANDO ALMEIDA E SILVA e LARISSA FARIA SILVA em face de GAFISA SPE 116 EMPREENDIMENTOS IMOBILIÁRIOS LTDA. Narram, em síntese, os autores que: 1) celebraram com a ré, no dia 1º de dezembro de 2013, contrato de compromisso de compra e venda que teve por objeto a aquisição da unidade autônoma nº 91 no empreendimento denominado "Condomínio Square"; 2) efetuaram o pagamento do valor de R$ ,69; 3) não dispõem de condições financeiras para manter o contrato e 4) solicitaram o distrato do contrato, mas foram informados de que seria restituído apenas 20% dos valores pagos. Os autores postulam a rescisão do instrumento particular de promessa de compra e venda e a condenação da rés à restituição de 90% do montante pago, que equivale a R$ ,33 (fls. 01/14). A petição inicial foi instruída com os documentos de fls. 15/81. O pedido de tutela de urgência de natureza antecipada foi deferido para o fim de determinar que a ré se abstivesse de incluir o nome dos autores nos cadastros dos órgãos de proteção ao crédito, em razão do não pagamento das parcelas decorrentes do lauda 1

2 fls. 185 contrato discutido neste processo (fls. 93/94). A ré foi citada (fl. 90) e não ofereceu contestação no prazo legal (fl. 99). A ré compareceu aos autos e ofereceu contestação. Ela alegou nulidade da citação e postulou a improcedência do pedido formulado pelos autores, aduzindo que não é possível a rescisão unilateral. Ela argumentou, outrossim, que na eventual hipótese de procedência do pedido deve ser retido o montante de 25% do total pago a título de multa (fls. 112/126). Os autores apresentaram réplica (fls. 150/170). É O RELATÓRIO. FUNDAMENTO E DECIDO. Julgo antecipadamente a lide, com fulcro no inciso I do artigo 355 do Código de Processo Civil, porque a matéria de fato depende exclusivamente de prova documental. Deixo de designar audiência de tentativa de conciliação porque os autores não manifestaram interesse em relação à medida (fls. 173/174). Rejeito a alegação de nulidade da citação. A uma porque a carta de citação foi remetida para o endereço da sede da ré (Avenida das Nações Unidas, nº 8.501, 19º andar fls. 85, 90, 112 e 127) e o respectivo aviso de recebimento foi assinado sem qualquer ressalva e por pessoa devidamente identificada. A duas porque a ré está estabelecida em condomínio edilício. Destarte, em razão da aplicação da teoria da aparência, positivada no artigo 248, 2º e 4º, do Código de Processo Civil, reputa-se válida a citação da ré. Nesse sentido, o Egrégio Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo e o Colendo Superior Tribunal de Justiça: "Agravo de instrumento. Ação de rescisão contratual com devolução de valores pagos. Compromisso de compra e venda. Decisão que reconheceu nulidade de citação. Inconformismo dos autores. Citação foi encaminhada ao endereço da sede da empresa (conforme consta do contrato firmado entre as partes) e foi recebida por pessoa que se apresentou como funcionário sem fazer qualquer ressalva quanto a eventual ausência de poderes para receber o ato citatório. Alegação da ré de que tal pessoa trabalha na obra mas não é sua funcionária desprovida de qualquer lauda 2

3 fls. 186 prova. Teoria da aparência. Recurso provido provido" (Agravo de Instrumento nº , 9ª Câmara de Direito Privado, Rel. Des. PIVA RODRIGUES, j. 14/12/2016). "AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. PROCESSUAL CIVIL. CITAÇÃO DA PESSOA JURÍDICA. RECEBIMENTO SEM RESSALVA E APRESENTAÇÃO DE CONTESTAÇÃO. APLICAÇÃO DA TEORIA DA APARÊNCIA. POSSIBILIDADE. INVERSÃO DO JULGADO. PLEITO OBSTADO PELA INCIDÊNCIA DOS ENUNCIADOS NºS 83/STJ E 283/STF. 1. A jurisprudência das Turmas que compõem a Segunda Seção desta Corte Superior aponta no sentido de que "é válida a citação de pessoa jurídica por via postal, quando implementada no endereço onde se encontra o estabelecimento do réu, sendo desnecessário que a carta citatória seja recebida e o aviso de recebimento assinado por representante legal da empresa (...)" (AgRg no AREsp /SP, Terceira Turma, Relator Ministro RICARDO VILLAS BÔAS CUEVA, j. 18/06/2015, DJe 06/08/2015). Quanto ao mérito, o pedido é parcialmente procedente. Os autores postulam a restituição de 90% dos valores pagos em razão da rescisão do contrato. Assevera-se que em contratos desta natureza a cláusula contratual que prevê a perda das parcelas pagas não pode ser aplicada; porque é nula, nos termos do art. 53, caput, do Código de Defesa do Consumidor. Destarte, de início, é necessário estabelecer qual a devolução justa e proporcional das prestações pagas no caso dos autos, considerando suas peculiaridades. Nesse diapasão, pondero que a ré será beneficiada com a reintegração na posse do imóvel, e poderá transferi-lo e negociá-lo novamente. De fato, ela voltará a dispor do imóvel, o que lhe trará a possibilidade de novamente lucrar com sua negociação. Assim, razoável reconhecer o direito dos autores à restituição de 80% das quantias que pagaram à ré. Isto porque é admitida a fixação de multa como pena para o descumprimento da obrigação pelo consumidor, que não pode ser exagerada, abusiva nem ofensiva ao equilíbrio contratual e à boa-fé, e que por outro lado deve ser proporcional à posição e à participação do contratante lauda 3

4 fls. 187 Também devem ser computados na multa em questão os gastos estimados com a administração e propaganda do negócio pela empresa ré, além do tempo de ocupação do imóvel pelos autores. Desse modo, considerando todos os fatores acima mencionados, bem como todas as prestações pagas, fixo proporcionalmente a multa compensatória no montante de 20%, em consonância com o disposto no art. 413 do Código Civil, por entender que atende ao equilíbrio entre as obrigações e os direitos das partes, e cumpre o poder persuasivo de evitar o inadimplemento contratual. Ressalto que no valor da multa compensatória já foi computado o ônus oriundo do descumprimento do contrato. Conforme já ressaltado, a ré será beneficiada com a reintegração na posse do imóvel, porque poderá transferi-lo e negociá-lo novamente. De fato, ela voltará a dispor do imóvel, o que lhe trará a possibilidade de novamente lucrar com sua negociação. Os autores pagaram o valor total de R$ ,69. Nesse diapasão, eles têm direito à restituição do montante de R$ ,95 (trinta e quatro mil, novecentos e noventa e quatro reais e noventa e cinco centavos). Os juros de mora são devidos a partir da citação, no montante de um por cento ao mês, por força do disposto no art. 240 do Código de Processo Civil e art. 406 do Código Civil. Já a correção monetária, pelo índice oficialmente adotado pela Tabela Prática do Egrégio Tribunal de Justiça de São Paulo, incide a partir da data do ajuizamento da ação, em consonância com o disposto no 2º do art. 1º da Lei 6.899, de 9 de abril de Diante do exposto, e do mais que dos autos consta, JULGO PARCIALMENTE PROCEDENTE O PEDIDO, nos termos do art. 487, inciso I, do Código de Processo Civil, para o fim de: 1) declarar rescindido o contrato celebrado entre as partes e 2) condenar a ré a devolver aos autores a quantia de R$ ,95 (trinta e quatro mil, novecentos e noventa e quatro reais e noventa e cinco centavos), com incidência de juros de mora e correção monetária na forma determinada nesta sentença. Torno definitiva a tutela de urgência de natureza antecipada concedida lauda 4

5 fls. 188 Tendo em vista que os autores sucumbiram de parte mínima do pedido, condeno a ré ao pagamento de custas e despesas processuais, de comprovado desembolso nos autos, bem como honorários advocatícios, que, com fulcro no art. 85, 2º, do Código de Processo Civil, fixo no percentual de 10% sobre o valor da condenação, atualizado até a data do efeito pagamento. P.R.I. São Paulo, 21 de fevereiro de DOCUMENTO ASSINADO DIGITALMENTE NOS TERMOS DA LEI /2006, CONFORME IMPRESSÃO À MARGEM DIREITA lauda 5