ILUSTRÍSSIMO PREGOEIRO DA AGÊNCIA BRASILEIRA GESTORA DE FUNDOS GARANTIDORES E GARANTIAS S.A. ABGF

Transcrição

1 ILUSTRÍSSIMO PREGOEIRO DA AGÊNCIA BRASILEIRA GESTORA DE FUNDOS GARANTIDORES E GARANTIAS S.A. ABGF PREGÃO ELETRÔNICO Nº 002/20 14 PROCESSO N.º: 026/2015 TRIVALE ADMINISTRAÇÃO LTDA., pessoa jurídica de direito privado inscrita no CNPJ/MF nº / , com sede à rua Machado de Assis, nº 904, centro, na cidade de Uberlândia-MG, vem, por seu Procurador abaixo assinado, não se conformando com parte do Edital em epígrafe, oferecer sua IMPUGNAÇÃO AO EDITAL pelos fundamentos de fato e de direito a seguir expostos: I. DOS FATOS A Impugnante atua com forte destaque em âmbito nacional no mercado de gerenciamento de cartões alimentação, refeição, gestão de frota, convênios e manutenção veicular, fazendo sempre uso de sua marca Valecard, muito conhecida no meio em que atua. Assim, deseja participar do Pregão Eletrônico em epígrafe, cujo objeto é a contratação de empresa especializada para fornecimento, por demanda, de cesta alimentação em forma de cartão em PVC, com chip de segurança, e recargas mensais, destinado aos empregados da ABGF, conforme as especificações e condições constantes deste Edital.

2 Ocorre que, ao analisar o edital do certame verificou-se a existência de cláusula restritiva relativa à participação de diversas empresas no certame, mormente no que tange à exigência da tecnologia de cartão magnético somente com chip. Como tal proceder, acaso efetivamente verificado, constitui grave ilegalidade (Lei nº 8.666/93, art. 3º c/c art. 37, XX da CF/88), busca esta Impugnação a apuração do ocorrido e a consequente retificação do instrumento convocatório. II - DO DIREITO II.1 DO OBJETO LICITADO. DAS ESPECIFICIDADES DO PRODUTO - DA AFRONTA AO PRINCÍPIO DA COMPETITIVIDADE Consta no instrumento convocatório: ANEXO I Termo de Referência 1. OBJETO 1.1. O presente Termo de Referência tem por objeto a contratação de empresa especializada para fornecimento, por demanda, de cesta alimentação em forma de cartão em PVC, com chip de segurança, e recargas mensais, destinado aos empregados da ABGF, conforme as especificações e condições constantes deste Termo de Referência. O produto licitado nos moldes perpetrados indica restrição à participação de dezenas de empresas aptas a prestarem o serviço, tendo em vista que apenas poucas empresas têm condições de participar da concorrência, atendendo a todos os seus termos. Vale enfatizar que são diversas as empresas atuantes no mercado de fornecimento de cartão alimentação, porém, a maioria opera através do cartão magnético com tarja, de modo que apenas uma ou duas empresas possuem a particularidade exigida pelo Edital, qual seja, o cartão com chip de segurança. Trata-se, pois de condição absolutamente ilegal, pois consoante já dito, esta exigência direciona a licitação somente a uma, no máximo duas empresas do ramo,

3 quando, se sabe existem inúmeras outras empresas nacionalmente conhecidas, que poderiam e efetivamente podem atender de maneira satisfatória às necessidades da Administração no que concerne ao fornecimento dos cartões alimentação. Ademais, deve ser ressaltado que o objeto constante do instrumento convocatório é plenamente realizado através do cartão magnético com tarja, protegido por senha de segurança individual e intransferível, o que sempre foi suficiente em termos de segurança do sistema. Com o cartão de tarja magnética, é possível criptografar as informações codificando-as para uma pesquisa em um banco de dados seguro, onde é possível controlar em tempo real as transações, validando-as após passar por diversas parametrizações sistêmicas. Vale ainda esclarecer a forma de prestação do serviço pela tecnologia do cartão magnético, a qual se dá da seguinte forma: - todos os usuários são cadastrados no sistema e cada um recebe uma senha pessoal e intransferível; - no momento da compra, o usuário passa o cartão alimentação e o sistema automaticamente irá solicitar que este valide a transação com a sua senha pessoal; - simultaneamente, o Gestor do Contrato consegue visualizar no sistema quem efetuou a compra, em qual estabelecimento, qual o valor da transação e demais informações. Ou seja, a tecnologia do cartão magnético é deveras segura e eficaz, razão pela qual não se justifica a exclusão desta do processo licitatório. Esta empresa recorreu ao Tribunal de Contas da União em outra oportunidade, informando da restrição no PE/13/2013, promovido pelo Supremo Tribunal Federal,

4 caracterizada pela exigências de cartões apenas com chip, ao passo que assim se manifestou o Tribunal: Processo TC / (REPRESENTAÇÃO) 1.1. Representante: Trivale Administração Ltda.(CNPJ: / ) 1.2. Unidade: Supremo Tribunal Federal (STF) 1.3. Relator: Ministro José Múcio Monteiro 1.4. Representante do Ministério Público: não atuou 1.5. Unidade Técnica: Secretaria de Controle Externo de Aquisições Logísticas (Selog) Advogado constituído nos autos: Wanderley Romano Donadel (OAB/MG ) 1.7. Recomendar à Secretaria de Administração e Finanças do Supremo Tribunal Federal que reavalie a exigência de utilização de cartão magnético com chip para a contratação de empresa para prestação de serviços de administração e gerenciamento informatizado do abastecimento dos veículos oficiais do STF em rede de postos credenciados, tendo em vista, concretamente, o resultado frustrado do Pregão 13/2013. Em outro certame, com objeto semelhante, o TCU assim determinou: ACÓRDÃO Nº 44/ TCU - Plenário 1.7. Dar ciência à Administração Regional do Senac no Distrito Federal sobre as seguintes impropriedades: 1.7.1) a opção por cartões magnéticos somente com tecnologia de chip, bem assim o estabelecimento dos quantitativos mínimos de estabelecimentos comerciais credenciados, em licitações envolvendo o fornecimento de vale-alimentação e/ou vale-refeição, devem estar em consonância com os princípios da razoabilidade, proporcionalidade e economicidade, além de claramente definidos e fundamentados no processo licitatório, devendo tais critérios serem oriundos de levantamentos estatísticos, parâmetros e de estudos previamente realizados, a exemplo do decidido pelo Tribunal nos Acórdãos 2.367/2011, 1.071/2009 e 2.802/2013, todos do Plenário; Sobre o tema já se manifestou o Tribunal de Contas do Estado de São Paulo, o qual vem reconhecendo a ilegalidade da exigência dos cartões somente com a tecnologia de chip: Observo que, diante da expressa concordância com os termos das representações no que diz respeito à impossibilidade de exigência de que os cartões a serem fornecidos possuam, obrigatoriamente, a tecnologia do chip

5 de segurança, a matéria restou incontroversa, ensejando a procedência das Representações nesse particular aspecto. Não poderia ser diferente. Como destaquei por ocasião do exame preliminar das Representações, a fundamentar a determinação de paralisação do Certame, este Tribunal, nas várias oportunidades de enfrentar situações análogas, tem firmado posição no sentido da inadequação do estabelecimento, no edital, de exigência de tecnologia com chip, com exclusão da possibilidade de aceitação de cartões com tarja magnética, por força do seu potencial restritivo que representa para a disputa, a exemplo dos julgamentos proferidos nos processos nº , nº e nº , sob relatoria do eminente Conselheiro Sidney Estanislau Beraldo e, bem assim, nos processos e e , relatados, respectivamente, pelo Conselheiro Renato Martins Costa e pelo Substituto de Conselheiro Samy Wurman. (...) (Pleno, Processos , e ) (...) No que diz respeito à exigência de cartão magnético com chip de segurança contra clonagens e fraudes, a míngua de justificativas técnicas hábeis em alicerçar o requisito e demonstrar viabilidade de disputa de mercado, com Assessoria Técnica e Ministério Público igualmente reputo-a restritiva, na medida em que existem no mercado empresas que trabalham com tarja magnética e senha, tecnologia utilizada ainda por grande número de estabelecimentos. (Pleno, sessão de TCs ; ; e Rel. Substituto de Conselheiro Antônio Carlos dos Santos.) (...) Portanto, considerando a possibilidade de ampliação da competitividade e sem afronta a qualquer dos demais princípios licitatórios retro mencionados, deve a Administração possibilitar o fornecimento do vale alimentação em ambas as tecnologias disponíveis no mercado, seja a de cartão com tarja magnética ou a de cartão com chip de segurança. TC TC TC

6 Ainda no mesmo sentido: É vedada a indicação de marcas, salvo quando houver justificativa em função de critérios técnicos ou quando for indicativa da qualidade do material a ser adquirido, hipótese em que a descrição do item deverá ser acrescida de expressões como "ou similar", "ou equivalente", "ou de melhor qualidade. TCU - Acórdão 2401/2006 Plenário Acerca da possibilidade do cartão com chip ser supostamente mais seguro, se manifestou recentemente o Tribunal de Contas do Estado de São Paulo: Ao menos por ora, eventuais aspectos de segurança virtual e controle de fraudes não têm servido para validar conteúdos pautados exclusivamente no referido tipo de cartão, mais ainda em função da orientação dada em precedentes da espécie, cuja solução intermediária ainda me parece a mais razoável para conciliar essas preocupações da Administração com a forma de disputa mais isonômica. TRIBUNAL PLENO SESSÃO DE 25/02/2015 EXAME PRÉVIO DE EDITAL MUNICIPAL PROCESSO: (gn) Desta forma, a manutenção do certame na forma apresentada fere de morte os princípios norteadores da licitação, mormente os princípios da igualdade e da competitividade. O princípio da igualdade impõe à Administração o dever de elaborar regras claras, que assegurem aos participantes da licitação condições de absoluta equivalência durante a disputa, tanto entre si quanto perante o ente público, sendo intolerável qualquer espécie de favorecimento. Exigências excessivas, por excluírem da competição empresas que poderiam perfeitamente executar o objeto contratado com a melhor proposta de preço, desequilibram o certame, maculam a isonomia entre os licitantes e prejudicam o interesse público.

7 Deste modo, como o serviço não se torna restrito, em função do produto oferecido, pois o cartão com tarja é aceito, nos mesmos estabelecimentos em que o cartão com chip, não se vê qualquer impedimento em se tratando da eficácia na prestação dos serviços. Acerca da aplicação do princípio da competitividade, já entendeu o Tribunal de Contas da União que: Compromete o caráter competitivo do certame exigência de vantagem que o edital formule aos licitantes, em aparente benefício para a Administração, porém de modo a afastar concorrentes. (TCU, acórdão 240/96, 1ª Câmara, rel. Ministro HOMERO SANTOS). Grifo nosso E é o que ocorre no presente caso, já que a Administração faz exigências excessivas para com o objeto licitado, impedindo a participação de inúmeras empresas. Ora, a delimitação velada por meio de descrição tendenciosa e minuciosa dos requisitos exigíveis para o serviço licitado, afigura verdadeira afronta ao princípio da competitividade, posto que o serviço é plena, devida e excelentemente prestado, mesmo não contendo chip, ou seja, somente com os cartões eletrônicos, e ainda, possui um menor custo, privilegiando o princípio do economicidade e ao principio da competitividade, obtendo assim maior vantagem ao interesse da administração pública. Some-se a isso o fato de que o produto nos moldes licitados é oferecido por somente pouquíssimas empresas, num universo de dezenas que poderiam atender ao objeto do certame, conforme já reconhecido pelo Tribunal de Contas do Estado de São Paulo, nas jurisprudências ora anexadas à presente. É certo que o objetivo da licitação é selecionar a maior gama de concorrentes possíveis de forma a obter proposta mais vantajosa para a Administração. Contudo, se há o direcionamento do certame, falece este objetivo, visto que somente as empresas aptas a atenderem todos os requisitos editalícios poderão participar. Sendo assim, há comprometimento na disputa e, consequentemente, na busca pelo melhor preço.

8 No caso em tela existe sistema pertinente e compatível, oferecido por centenas de empresas. Porém, a Administração optou por sistema oferecido por uma ou duas empresas. Desta feita, destaca-se novamente, a exigência de cartões com chip se mostra desarrazoada e em dissonância com os dispositivos legais aplicados ao caso em tela, bem como com a jurisprudência correlata. Neste sentido, requer que se determine a modificação do Edital para execrar de seu objeto a exigência de cartão somente com chip ou, como pedido alternativo, que seja possível a participação de empresas que fornecem o cartão com chip OU com tarja magnética, vencendo aquela que ofertar o menor/melhor preço, restabelecendo a competitividade do certame, hoje prejudicada. III. DO PEDIDO Pelo exposto e do mais que nos autos consta, espera e requer a Vossa Senhoria a PROCEDÊNCIA da presente impugnação para que seja modificado o Edital, execrando de seu objeto a exigência de utilização de cartão eletrônico somente com chip, ou, caso assim não entenda, que permita a participação de empresas que prestem o serviço com cartão com chip OU tarja magnética, vencendo aquela que ofertar o menor/melhor preço, restabelecendo a competitividade do certame, hoje prejudicada. Requer, ainda, que todas as intimações, caso encaminhadas eletronicamente, sejam enviadas ao mercadopublico@cerizzedonadel.com.br com cópia para o e- mail licitacoes@valecard.com.br e, caso encaminhadas em meio físico, sejam direcionadas ao endereço Avenida Nicomedes Alves dos Santos, n 1133, Bairro Altamira, Uberlândia MG, CEP: Nestes termos, aguarda deferimento. De Uberlândia-MG para Brasília-DF, 23 de março de TRIVALE ADMINISTRAÇÃO LTDA. (indicar quem está assinando)