JULGAMENTO DE IMPUGNAÇÃO. Referência: Pregão Presencial para Registro de Preço n 071/2013 Processo Administrativo de compras n 146/2013

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1 Betim (MG), 27 de Fevereiro de 2014 JULGAMENTO DE IMPUGNAÇÃO Referência: Pregão Presencial para Registro de Preço n 071/2013 Processo Administrativo de compras n 146/2013 Cuida-se de resposta do Pedido de Impugnação ao Edital interposto pela empresa TRIVALE ADMINISTRAÇÃO LTDA., pessoa jurídica de direito privado, ora Impugnante, referente ao Pregão Presencial para Registro de Preço n 071/2013, cujo objeto é futura e eventual contratação de empresa especializada na prestação de serviços de fornecimento e entrega de cartões com chip microprocessador e respectivas recargas de créditos que ofereçam mecanismos de controle, segurança e auditoria da operação, incluindo administração com gerenciamento informatizado do abastecimento, para utilização em estabelecimentos especializados de rede credenciada para abastecimento de gasolina, etanol (álcool) e óleo diesel, para veículos do Cismep e para os veículos a serviço do consórcio, conforme especificações constantes do Termo de Referência. I - DA ADMISSIBILIDADE Nos termos do disposto na norma do art. 18 do Decreto de 3105/2005 e norma do artigo 41 da Lei Federal 8.666/93, é cabível a impugnação, por qualquer pessoa, do ato convocatório até dois dias úteis antes da data fixada para abertura da sessão pública. O Edital do presente processo licitatório, no item 4, regulamenta os pedidos de esclarecimento e impugnação, impondo, conforme legislação vigente, o seguinte procedimento: 4.5 Impugnações ao termos do Edital poderão ser interpostas por qualquer pessoa, protocolizadas na sala da Comissão Permanente de Licitação do Consórcio, na Rua São Jorge, nº 135, Bairro Brasiléia, no Município de Betim MG, CEP , a partir da publicação do aviso do edital até 2 (dois) dias utéis antes da data fixada para abertura das propostas, dirigidas ao(a) Pregoeiro(a), que deverá decidir sobre a petição no prazo de 24 (vinte e quatro) horas O Consórcio não se responsabilizará por impugnações endereçadas via posta ou por outras formas, entregues em locais diversos do mencionado no item acima, e que, por isso, não sejam protocolizadas no prazo legal A decisão do(a) Pregoeiro(a) será enviada ao impugnante via , e será divulgada no site deste Consórcio para conhecimento de todos os interessados. Verifica-se a tempestividade e a regularidade da presente impugnação, atendendo ao previsto no inciso XVIII da norma do artigo 4º da Lei Federal nº /2002 e nos termos do item 4.5. Rua São Jorge, n 135, Bairro Brasileia, Betim/MG, CEP

2 II - DAS RAZÕES DA IMPUGNANTE A impugnante alega a existência de cláusulas restritivas relativas à exigência de tecnologia de cartão Presencial com chip microprocessador. Pede a exclusão da exigência de utilização de cartão com chip microprocessador, ou, pelo princípio da eventualidade, seja possibilitada a participação de empresas que prestem os serviços através de cartões com chip ou com tarja magnética. III DA ANÁLISE E FUNDAMENTOS JURÍDICOS O Consórcio Intermunicipal de Saúde do Médio Paraopeba em todas as suas decisões e licitações, busca a satisfação do interesse público, e nos termos hoje apresentados no mercado de cartões magnéticos a última palavra em tecnologia é a utilização de cartões com chip microprocessador, essa informação consta na justificativa para a futura contratação, vejamos: Considerando que não se trata de um simples método de abastecimento e manutenção, mas sim da administração e do gerenciamento informatizado do serviço, conforme as especificações constante no anexo I, fica evidenciado que o que se busca com a futura contratação é mecanismos de controle para aperfeiçoar a gestão do abastecimento e manutenção de seus veículos, bem como minimizar ao máximo a possibilidade de fraudes e desperdício de recursos públicos. Portanto, com vistas a contratar um serviço que garanta a máxima eficiência e segurança foi feita pesquisa no mercado por soluções robustas de segurança capazes de atender a demanda do Consórcio, vindo a concluir que a tecnologia de cartão com chip microprocessador é o que oferece mecanismos de segurança imprescindíveis ao interesse público. (destacado) Ou seja, a exigência combatida ocorreu em estrita preservação do interesse público, não havendo no edital qualquer indicação que o procedimento tente direcionar a contratação futura, seja para que empresa for. Nesse aspecto deve a Impugnação ser entendida como uma tentativa de mover a Administração no sentido de alterar o edital de forma a atender à sua reclamação. Oportuno ressaltar que o edital foi elaborado em estrita observância ao interesse do Consórcio que sempre se pauta por obediência ao Interesse Público, foi detidamente analisado e sofreu recomendações da Assessoria Jurídica. Isso pode ser comprovado pelo fato de que em um edital de 47 folhas o único ponto objeto da impugnação é a tecnologia do cartão magnético. Relativamente ao ponto central ora aventado, cartão com chip, versus cartão com tarja magnética (tecnologia do Denunciante), não cabe o argumento da impugnante de quebra do princípio igualdade. Tal princípio está resguardado pela Licitação promovida pelo Consórcio, mas é sabido que eles não significam igualdade absoluta. Nesse aspecto é clara a doutrina de Joel Menezes Niebuhr, vejamos: Rua São Jorge, n 135, Bairro Brasileia, Betim/MG, CEP

3 Sob esse contexto, impende reconhecer que o edital de licitação é um documento que, em sua essência, desiguala situações e pessoas. Portanto o que determina se dada exigência é compatível ou incompatível com o princípio da isonomia é o interesse público, ainda que desiguale pessoas e situações, será legítima, sem impor qualquer sorte de agravos ao princípio da isonomia. Nesse aspecto cabe a indagação da alegação da impugnante de que o objeto licitado é plenamente realizado através do cartão magnético com tarja. Diante dessa afirmação da Impugnante cabe um outro questionamento: A tecnologia de cartão com tarja é tão segura quanto a de cartão com chip? Noutro sentido, se afirmativa a resposta anterior, por que as instituições bancárias e operadoras de cartão de crédito estão substituindo a tecnologia de tarja pela tecnologia de chip microprocessador? São respostas a esses questionamentos que o Consórcio buscou quando elaborou o Termo de Referência. Ademais, o Tribunal de Contas da União, em recente acórdão manifestou-se favorável a tal possibilidade, conforme abaixo transcrito: A exigência do emprego de cartão contendo microprocessador com chip, como ferramenta de controle na prestação de serviços de abastecimento com fornecimento de combustíveis, afigura-se razoável e não merece ser considerada restritiva ao caráter competitivo do certame Representação formulada por empresa acusou possíveis irregularidades no edital do Pregão Presencial 181/2012, realizado pela Câmara dos Deputados, que tem por objeto a prestação de serviços de abastecimento, com fornecimento de combustíveis, para veículos locados e/ou frota própria, incluindo administração com gerenciamento informatizado do abastecimento, por meio da utilização de cartão com microprocessador com chip. A autora da representação alegou, em síntese, que: a) a exigência de tal cartão teria direcionado a licitação para uma única empresa; b) outras firmas que não possuem tal sistema, seriam capazes realizar o serviço com segurança, por meio do emprego de cartões convencionais e utilização de senhas; c) o sistema pretendido é mais dispendioso, o que pode impactar o preço final do serviço. O titular da unidade técnica, ao divergir desse entendimento, anotou que a sistemática exigida pelo edital não se delineia exacerbada ou incompatível com o interesse público. O relator do feito, ao alinhar-se a esse entendimento, considerou que a utilização de cartão com chip não é desarrazoada nem prejudica a competitividade do certame. E mais: Na verdade, a tecnologia exigida dos licitantes tem como finalidade ampliar a segurança das transações, permitir o controle total do abastecimento dos veículos e dificultar a clonagem de cartões magnéticos, além de seguir procedimento utilizado com sucesso por bancos e operadoras de cartões de crédito. Anotou ainda que os esclarecimentos prestados pelo gestor indicam a existência de outros fornecedores capazes de prestar o serviço nos moldes demandados pelo edital do certame. O Tribunal, então, ao acolher a proposta do relator, decidiu considerar improcedente a representação. Acórdão 112/2013-Plenário, TC 038/520/2012-5, relator Ministro José Múcio Monteiro, Importante colacionar trechos do Acórdão supracitado do Tribunal de Contas da União TCU, nessa transcrição ficou claro que a tecnologia exigida no edital é Rua São Jorge, n 135, Bairro Brasileia, Betim/MG, CEP

4 mais segura que a do impugnante, bem como que existem outras empresas com a tecnologia exigida: A inserção de microchips (pastilhas de silício para armazenamento e/ou processamento de dados) em cartões magnéticos, a se intuir das mudanças havidas nos cartões bancários e de crédito em anos recentes, surgiu para ampliar a segurança das transações e dificultar a clonagem de cartões magnéticos. De fato, a duplicação de um cartão com esse dispositivo exige não só a leitura e cópia dos dados da tarja magnética, mas, também, o mapeamento e a reprodução da arquitetura e dos dados do microchip. Embora o fornecimento de combustível com gerenciamento informatizado possa ser realizado com cartões magnéticos sem o dispositivo, a exigência estipulada pela Câmara alinha-se ao objetivo de ampliar a segurança das transações. Nesse sentido, não se delineia exacerbada ou incompatível com o interesse público. Penso que a inovação não deva ser obstada pelo Tribunal. Conforme esclarecimentos prestados pelo gestor, o requisito não foi óbice para disputa em licitação pretérita e existem fornecedores da solução, este o motivo para não ter realizado uma inexigibilidade. Isso posto, concordo com a análise acerca da ausência de fundamento para a concessão da cautelar. De modo diverso, entretanto, avalio a representação improcedente no mérito. Em seu voto o Ministro do TCU José Múcio Monteiro definiu a questão da seguinte forma: 8. Na verdade, a tecnologia exigida dos licitantes tem como finalidade ampliar a segurança das transações, permitir o controle total do abastecimento dos veículos e dificultar a clonagem de cartões magnéticos, além de seguir procedimento utilizado com sucesso por bancos e operadoras de cartões de crédito. 9. Ademais, os esclarecimentos prestados pelos envolvidos indicam que existem outros fornecedores da solução tecnológica, de modo que o requisito não dificulta a competição no procedimento licitatório em exame. 10. Dessa forma, aprovo a proposta de conhecer desta representação para considerá-la improcedente e arquivar os presentes autos. Assim sendo, acolho o parecer do secretário substituto e voto por que o Tribunal adote o acórdão que ora submeto ao Plenário. (...) VISTOS, relatados e discutidos estes autos de representação sobre possíveis irregularidades no edital do Pregão Presencial nº 181/2012, realizado pela Câmara dos Deputados, cujo objeto é a prestação de serviços de abastecimento, com fornecimento de combustíveis, para veículos locados e/ou frota própria, incluindo administração com gerenciamento informatizado do abastecimento mediante a utilização de cartão com microprocessador com chip que ofereça mecanismos de controle, segurança e auditoria de operação. ACORDAM os Ministros do Tribunal de Contas da União, reunidos em Sessão Plenária, ante as razões expostas pelo Relator e com fundamento no art. 237, inciso VII, do Regimento Interno/TCU, em: Rua São Jorge, n 135, Bairro Brasileia, Betim/MG, CEP

5 9.1. conhecer desta representação para, no mérito, considerá-la improcedente; 9.2. arquivar os presentes autos Por fim, considerando que a licitação promovida pelo Supremo Tribunal Federal, com o mesmo objeto daquela promovida pelo Consórcio, restou fracassada, o TCU recomendou uma reavaliação do objeto licitado, mas em nenhum momento julgou irregular tal exigência. Noutro giro o próprio Tribunal de Contas do Estado de Minas Gerais, em julgamento preliminar acerca da denúncia feita pela Impugnante quanto ao Edital combatido, nos termos da Intimação n 22220/2013, publicada em 11 de Novembro de 2013 assim decidiu: Despacho: Indeferido o pleito cautelar de suspensão do certame, como visto, ainda, que a opção administrativa pela fixação do objeto licitado conta com consistentes fundamentos técnicos, o que afasta a plausibilidade jurídica do pedido cautelar formulado na denúncia. Ou seja, o edital impugnado já teve uma decisão favorável quanto a exigência de chip microprocessador, nos termos da decisão supratranscrita. Nesse norte, tendo em vista a necessidade de assegurar maior tecnologia e consequentemente segurança ao Consórcio, bem como, aos cofres públicos, imperiosa a mantença do edital e consequente especificação técnica. IV - DO DISPOSITIVO Assim, após análise da impugnação, CONHEÇO da impugnação aviada pela empresa TRIVALE ADMINISTRAÇÃO LTDA., posto que, presentes e cumpridas as formalidade legais, e no mérito NEGO PROVIMENTO, já que inexistem fundamentos suficientes que ensejem a alteração do edital. Mantem-se incólume todas as disposições edilícias, inclusive a data e horário da sessão pública, ou seja, 28/02/2014 às 14:00h. Publique-se e dê ciência à empresa impugnante. Thaís Ribeiro Martins Brito Pregoeira Rua São Jorge, n 135, Bairro Brasileia, Betim/MG, CEP

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