Decisão do Pregoeiro n.º 25 /2007-SLC/ANEEL. Em 12 de dezembro de 2007.

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1 Decisão do Pregoeiro n.º 25 /2007-SLC/ANEEL Em 12 de dezembro de Processo: Processo nº / Licitação: Pregão Eletrônico nº 77/2007 Ementa: Análise da IMPUGNAÇÃO AO EDITAL apresentada pela empresa Tecnews Informática Ltda. I DOS FATOS Technews Informática Ltda. apresentou, em 07 de dezembro de 2007, impugnação ao Edital de Pregão Eletrônico nº 77/2007, com fundamento no 2º do art. 41 da Lei nº 8.666/ Após análise das razões apresentadas pela impugnante e dos termos do Edital, cujo objeto é a contratação de empresa especializada para a renovação e aquisição das licenças de uso de softwares específicos para a solução de segurança da informação, compatíveis com o hardware e software existente na Agência, com garantia de atualização de versão e suporte técnico por um período de 24 (vinte e quatro) meses, temos a consignar o seguinte: 3. A impugnante aduz, em breve síntese, que : 3.1 O edital em questão refere-se a renovação e expansão do parque de produtos de segurança utilizados no ambiente da Aneel e adquiridos no ano de Ocorre que infelizmente existem diversos motivos que claramente inviabilizam o edital, o tornando ilegal e manchando a Imagem de uma honrada instituição como a Aneel. 3.2 Antes mesmo, que a equipe responsável, tente justificar o injustificável é preciso agregar as informações que estes equipamentos são justificados para plataforma de hardware e sistema operacional dos equipamentos de firewall existentes na instituição. Ocorre que os fatos abaixa demonstram anda fatos mais graves. 1- A ANEEL NÃO POSSUI NENHUM EQUIPAMENTO NOKIA EM SEU PARQUE, IMPOSSIBILITANDO A JUSTIVICATIVA DE PADRONIZAÇÃO OU MANUTENÇÃO DE BASE JÁ IMPLEMENTADA. 2- A CHECKPOINT, FABRICANTE DO SOFTWARE DE FIREWALL UTILIZADO PELA ANEEL, HOMOLOGA DIVERSOS EQUIPAMENTOS SIMILARES E SUPERIORES AOS DA NOKIA, COMO PROVA DOCUMENTO EM ANEXO, ORA ESTE PUBLICO E RETIRADO SITE DA CHECKPOINT.

2 3.3 Ou seja, diante o exposto, NÃO EXISTE motivo algum para que a ANEEL adquira equipamentos da NOKIA, sendo este processo invalidado pelo primeiro FATO REAL DE IRREGULARIDADE E POSSIVEL DESFRUTE PESSOAL DO PATRIMONIO PUBLICO. 3.4 A forma correta para tal aquisição seria a especificação técnica das características do equipamento necessário a ANEEL, sendo possível a participação dos equipamentos vistos no documento em anexo. Desta forma, a tão respeitada agencia, manteria a competitividade, mantendo a qualidade de seus serviços, haja visto, que novamente, o fabricante de seu software homologa igualmente todos os equipamentos do documento em anexo. 3.5 Neste mesmo processo a ANEEL solicita aquisição de diversos módulos do HARDWARE e SOFTWARE das soluções de segurança ISS, CHECKPOINT e WEBSENSE, marcas em uso no ambiente da ANEEL. Ocorre que nos últimos anos, desde 2002, estas marcas vem se beneficiando da renovação BIANUAL GARANTIDA, nada contra o fato da manutenção de base, muito menos contra a maturação do conhecimento em ferramentas onde isto depende de continuidade, contudo, no referido edital, a ANEEL esta aumentando sua base (Patrimônio em Reais) destes produtos em media no mínimo em 50% chegando a algumas marcas como CHECKPOINT em 70 %. Diante o exposto, entendemos como obrigatoriedade, que a Agencia tenha visualizado outras soluções de mercado, criando assim uma possibilidade de confronto entre soluções, comparando os aspectos técnicos e de custo. Desta forma se teria a certeza que a aquisição seria com o melhor custo beneficio para o PATRIMONIO PUBLICO. 3.6 A forma correta desta aquisição seria a possibilidade de UPGRADE COMPETITIVO, processo este onde caso outros fabricantes possuíssem produtos com mesmo atendimento as características necessárias, o mesmo poderia estar substituindo o parque de produtos existentes. Lembramos que existem soluções no mercado capazes de executar os mesmo aspectos técnicos, de forma mais racional e com menor custo, haja vista, a grande evolução do mercado de TI, existente no período de 2002 a Requereu a procedência da impugnação em exame, com a retificação do edital para adequação de características de direcionamento injustificáveis e investigação dos motivos que esta equipe teve para realizar tal grave erro." 5. Em 11 de dezembro, o pregão foi suspenso pela Autoridade Superior para análise das alegações do impugnante. Foi designada nova data para abertura dos trabalhos II DA ANÁLISE 6. A impugnação foi encaminhada à Superintendência de Gestão Técnica da Informação - SGI, para apreciação. Em resposta, a SGI enviou o Memorando nº 493/2007-SGIF/ANEEL, datado de 11 de dezembro de III DO DIREITO

3 7. A SGI esclareceu que: I - Da legalidade, devido ao afronto direto e claro ao artigo 3º da Lei nº 8.666/93: a) Salientamos, primeiramente, que consta no ANEXO IV DESCRIÇÃO DO OBJETO DO PREGÃO ELETRÔNICO Nº 77/2007, em seu Item 1 as especificações técnicas dos softwares solicitados pela Agência. Ressaltamos que o referido impugnante não observou que o item supracitado menciona as especificações com as características mínimas dos softwares. b) Ademais, como o próprio documento de homologação do Software Checkpoint, apresentado pela empresa, demonstra, que existem diversos fabricantes de plataforma que possuem equipamentos semelhantes e superiores ao solicitado pela ANEEL. c) Sendo assim, confirmamos que a ANEEL não possui o equipamento NOKIA mencionado no Item do ANEXO IV do edital. A referência do equipamento NOKIA IP560 Base Syetma basicamente indica as características mínimas necessárias ao projeto. Não existirá nenhuma restrição ao recebimento de outro tipo de equipamento semelhante ou superior, desde que seja certificado pelo fabricante check point, com vistas a compatibilização total entre os aplicativos em questão. II - Do direcionamento devido a base instalada: a) O projeto de segurança da ANEEL foi elaborado pela empresa True Access contratada após processo licitatório realizado em Em decorrência destes projetos foram adquiridos aplicativos, realizados treinamentos e diversas atividades de configuração dos equipamentos. O período para a efetiva operação foi de aproximadamente 1 (um) ano. b) Neste ponto vale ressaltar que todos os softwares de segurança existentes na ANEEL são das marcas Checkpoint, ISS e Websense, caracterizando ainda mais a necessidade da Administração em preservar a padronização dos seus softwares e consequentemente do ambiente computacional. Este fator deve ser considerado, pois trata-se da padronização do ambiente de segurança da ANEEL, conforme demonstradas nas Notas Técnicas n os 303, 304 e 305-SGI/ANEEL. c) Não obstante as vantagens técnicas, econômicas e administrativas já apresentadas nos autos do Processo nº / foram observadas ainda, as seguintes Doutrinas e Jurisprudências: Curso de Licitações e Contratos Administrativos - Teoria, Prática e Jurisprudência - Atlas, pags. 90 a 92 - Lucas Rocha Furtado.

4 Como regra, a padronização deve ser buscada sem prejuízo da observância dos procedimentos licitatórios, portanto, sem prejuízo do caráter competitivo de que deve revestir-se qualquer licitação. Admite-se, porém, que se possam configurar situações em que sua adoção não se compatibilize com a realização de licitação, em face da existência de fornecedor exclusivo. Grifo nosso Jessé Torres Pereira Jr., acerca do dispositivo citado (in Comentários á Lei de Licitações e Contratações da Administração Pública, RJ: Renovar, 1994, p. 92). A padronização de materiais deve ser alvo permanente da Administração. Desde que não signifique direcionamento que contorne os princípios da igualdade e da competitividade, a padronização: Grifo nosso a) favorece rigor na caracterização do objeto por adquirir; b) atende superiormente aos interesses do serviço porque enseja maior antecipação na compra, maior eficiência de manutenção e pertinência no controle de estoque e de qualidade; c) assegura aquisição de acordo, o mais possível, com as condições do mercado. Hely Lopes Meirelles, (in Licitação e Contrato Administrativo, 10ª edição, SP: Ed. Revista dos Tribunais ; p. 109/110). Ao cuidar da exclusividade do produtor ou vendedor, o Estatuto veda, agora, a preferência de marca. Todavia, o que a lei nega à Administração é a escolha arbitrária de marca, sem prévia comprovação, em processo regular de padronização ou uniformização, das vantagens econômicas, técnicas ou administrativas do produto selecionado. Continuamos entendendo, portanto, que a aquisição de produto de marca determinada, com exclusão de similares, é possível em três hipóteses: para continuidade de utilização da marca já existente no serviço público; para adoção de nova marca mais conveniente que as existentes, para padronização de marca ou tipo no serviço público. O essencial é que a Administração demonstre a efetiva vantagem de determinada marca ou tipo, para continuidade, adoção ou padronização em seus órgãos e serviços, com exclusividade. Grifo nosso Acórdão 2025/ Primeira Câmara, SECEX-5-5ª Secretaria de Controle Externo, atribuída ao Senhor Ministro Iram Saraiva. Importa mencionar que, para legitimar a padronização e as subseqüentes aquisições do produto selecionado, com base no art. 7, 5º e art. 15, I, da Lei

5 8.666/93, é indispensável que esteja demonstrada, no processo, a vantagem da preferência pela marca e o interesse público... Entendemos, portanto, possam ser acolhidas as razões de justificativas dos responsáveis, tendo em vista o fato de haver a possibilidade de aquisição de produto com marca determinada, para continuidade de utilização de marca já existente no serviço público, cabendo determinação para que o conselho, em futuras contratações, confirme a inviabilidade de competição antes de se amparar nas hipóteses do art. 25 da Lei de Licitações e nos casos de aquisição de produto de marca determinada, amparado na legislação, elabore justificação circunstanciada e objetiva dos motivos que amparam esta decisão. Decisão 664/2001 TCU Plenário As especificações dos materiais constantes no Anexo I, bem como as especificação de marcas se dão pelo fato de serem os únicos compatíveis com os equipamentos constantes em nosso parque computacional. A compra de materiais de outras marcas comprometerá a vida útil e o perfeito funcionamento dos equipamentos do CPqRR. Ainda segundo este Tribunal, invocação do princípio da padronização como argumento para estreitar o campo da competição licitatória ou mesmo para declará-la inexigível requer justificação consubstanciada e objetiva dos motivos e condições que, no caso concreto, conduzem o administrador à conclusão de que sua preservação não se compatibiliza com a realização da licitação, ou que o certame, se realizado, deva circunscrever-se a equipamentos ou produtos de determinada procedência. (TC /96-4, Acórdão n.º 300/98-1ª Câmara - Ata n.º 23/98). Verifica-se, assim, que a preferência de marca só pode ocorrer para efeito de padronização ou para adoção de nova marca mais conveniente que as já existentes, desde que devidamente fundamentada. Todavia, a justificativa para a indicação de marca deve fundamentar-se em razões de ordem técnica. Alegar o princípio da padronização como argumento para limitar a participação dos ofertantes em procedimento licitatório, ou mesmo para declará-lo inexigível, requer justificação objetiva dos motivos que levam o administrador a essa conclusão (TC /96-4, Acórdão n.º 300/98-1ª Câmara - Ata n.º 23/98).Grifo nosso Em diversas oportunidades este Tribunal tem-se manifestado no sentido de que pode haver indicação de marca, para efeito de padronização, podendo até mesmo fundamentar a inexigibilidade de licitação, desde que a mesma ser formalmente justificada... Decisão n.º 446/95-Plenário - Ata n.º 40/95

6 d) Ademais, este item foi baseado no 5º do Art. 7º da Lei 8.666/93, em consonância com os contidos nos supracitados, in verbis: É vedada a realização de licitação cujo objeto inclua bens e serviços sem similaridade ou de marcas, características e especificações exclusivas, salvo nos casos em que for tecnicamente justificável, ou ainda quando o fornecimento de tais materiais e serviços for feito sob o regime de administração contratada, previsto e discriminado no ato convocatório... Grifo nosso. e) Por outro lado, em decorrência dos estudos prévios realizados pela SGI, constatou-se a necessidade em compatibilizar esta contratação com seus demais softwares existentes na ANEEL, em consonância com disposto no inciso I do art. 15º, in verbis: atender ao princípio da padronização, que imponha compatibilidade de especificações técnicas e de desempenho, observadas, quando for o caso, as condições de manutenção, assistência técnica e garantia oferecidas... Grifo nosso. (destaque no original) 8. Concluiu que pelas informações constantes no processo e a luz da Lei de Licitações entendemos que a indicação de marca não ferirá o caráter competitivo do certame, muito menos o princípio constitucional da isonomia, uma vez que diversas empresas poderão oferecer as marcas especificadas pela ANEEL, não sendo de exclusividade de uma única empresa, ou seja, não é o caso de inexigibilidade e refutou as alegações ao pedido de impugnação do edital. 9. Por oportuno, cumpre salientar que 33 (trinta e três) empresas confirmaram a retirada do edital. 10. Afirma a Superintendência demandante da presente contratação que o edital não está direcionado. Entretanto, considerando que no Anexo IV do Edital (DESCRIÇÃO DO OBJETO) SUBITEM 1.9.2; no Anexo V (MODELO DE PROPOSTA DE PREÇO) Grupo 2 Item 6 e no Anexo VI (MINUTA DO CONTRATO ) Cláusula constaram a marca NOKIA, tais especificações podem ocasionar dúvidas quanto ao edital, a Autoridade Superior decidiu cancelar o Grupo 2 para eventuais adequações. IV DA DECISÃO 11. Assim, esta Pregoeira decide receber a impugnação por tempestiva, para, no mérito, dar provimento parcial ao pedido da impugnante, uma vez que os grupos 1 e 3 encontram-se de acordo com a legislação pertinente. De acordo com orientação da autoridade superior, o Grupo 2 será cancelado durante a sessão do Pregão Eletrônico. MARIA CRISTINA CONDE ALVES FRASSON Pregoeira

7 Processo: / Licitação: Pregão Eletrônico nº 77/2007 Assunto: Impugnação ao edital apresentada por Technews Informática Ltda. Adoto, na íntegra, o relatório e os fundamentos enfocados pela Pregoeira, para, no mérito, dar provimento parcial à impugnação apresentada pela Technews Informática Ltda., com a manutenção na íntegra dos Grupos 1 e 3 do Edital de Pregão Eletrônico nº. 77/2007. Conforme orientação expedida por mim, a pregoeira fará o cancelamento do Grupo 2 durante a sessão do pregão a ser realizada no dia 13 de dezembro de 2007, às 10h. Brasília, 12 de dezembro de AUREO DE ARAUJO SOUZA Superintendente de Licitações e Controle de Contratos e Convênios

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