Assunto: Representação acerca de procedimento licitatório - inexigibilidade.

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1 Tribunal de Contas da União Dados Materiais: Decisão 323/94 - Segunda Câmara - Ata 44/94 Processo nº TC /94-6 Responsável: Dra. Marga Inge Barth Tessler, Juiza Federal Diretora do Foro. Órgão: Justiça Federal de 1ª Instância - Seção Judiciária do Rio Grande do Sul Relator: MINISTRO HOMERO SANTOS Representante do Ministério Público: Dr. Jatir Batista da Cunha Unidades Técnicas: Secretaria de Controle Externo no Estado do Rio Grande do Sul e Secretaria de Auditoria e Inspeções Especificação do quorum: Ministros presentes: Paulo Affonso Martins de Oliveira (na Presidência), Homero dos Santos (Relator), e o Ministro-Substituto José Antonio Barreto de Macedo. Assunto: Representação acerca de procedimento licitatório - inexigibilidade. Ementa: Representação formulada pela SECEX RS sobre dispensa de licitação na contratação de serviços de manutenção de elevadores sob alegação de inexigibilidade. Consideração sobre a matéria. Viabilidade de competição. Obrigatoriedade da Licitação. Determinação. Data DOU: 21/12/1994 Parecer do Ministério Público: "Contido no Relatório". Página DOU: Data da Sessão: 13/12/1994 Relatório do Ministro Relator:

2 GRUPO I - CLASSE III - 2ª Câmara TC /94-6 Natureza: Representação acerca de procedimento licitatório - inexigibilidade. Unidade: Justiça Federal de 1ª Instância - Seção Judiciária do Rio Grande do Sul. Responsável: Dra. Marga Inge Barth Tessler - Juiza Federal - Diretora do Foro Ementa: Contratação de empresa, com inexigibilidade de licitação. Determinação de realização do disposto na Lei nº 8.666/93, alterada pela Lei nº 8.883/94. A SECEX/RS, face ao disposto na alínea "b", inciso I, do Art. 41, da Lei 8.443/92, ao proceder a análise do extrato publicado no D.O.U de 17/09/93, pela Justiça Federal de 1ª Instância, Seção Judiciária do Rio Grande do Sul, referente ao processo nº 1260/SET/93, constatou a contratação da Empresa Indústrias Villares S/A, para a execução do serviço de conserto do elevador nº 8146/RS, utilizando como justificativa o disposto no inciso I do Art. 25, da Lei 8.666/93, que trata de inexigibilidade de licitação. Instrução da SECEX/RS Do exame levado a efeito pela SECEX/RS, destaco as seguintes informações: "Da análise do processo, verifica-se que diante da carta remetida à Justiça Federal de 1ª Instância no RS pela Indústria Villares S.A. (fl. 9) acompanhada de Declaração das Indústrias Metalúrgicas, Mecânicas e de Material Elétrico do Estado do RS (fl. 10) e Declaração da Associação Comercial de Porto Alegre (fl. 11), atestando a exclusividade da referida empresa na fabricação e instalação dos elevadores de marca ATLAS e na produção dos seus componentes originais de reposição, a Diretora do Foro entendeu inexigível a licitação, enquadrando a situação no inciso I, art. 25 da Lei 8.666/93. Embora as Indústrias Villares S.A. detenha a exclusividade na fabricação de peças originais da marca Atlas, inúmeras empresas estão habilitadas a prestar serviços de manutenção e conservação dos referidos elevadores, conforme pode ser constatado através de rápida pesquisa entre as empresas do gênero e que atuam em Porto Alegre, tais como Elecon Assist. Téc. em Elevadores Ltda., Bilhan. Assist. Téc. em Elevadores Ltda., Assist. Técnica de Elevadores Citsul Ltda., todas elas, inclusive, fornecedoras de peças

3 similares. Em diversas oportunidades, este TCU já se manifestou sobre esta matéria, especialmente sobre situações envolvendo a própria empresa Indústrias Villares S.A. Em Sessão de , Ata 31 do Plenário, Decisão 325/93, o Tribunal fez o seguinte esclarecimento ao INSS, em razão da contratação da firma acima mencionada para a manutenção de elevadores, com inexigibilidade de licitação: "O enquadramento em situação de inexigibilidade de licitação, prevista no Estatuto de Licitações e Contratos - Lei nº 8.666/93, art. 25, "caput" - exige inviabilidade de competição, sendo que o caso especial previsto no inciso I do mesmo artigo só se configura se comprovado não apenas que determinado material, equipamento ou gênero só possam ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo - vedada a preferência por marca - mas também que inexistem produtos similares capazes de atender às necessidades do serviço, devendo ambas as assertivas estarem devidamente comprovadas nos autos;". Em Decisão ainda mais recente (Decisão nº 329/93-2ª Câmara - Sessão de , Ata 44) foi determinado ao Instituto Brasileiro de Arte e Cultura - IBAC, com fundamento no inciso IX, do art. 71 da CF, para que no prazo de 15 dias, promovesse a anulação dos procedimentos de inexigibilidade de licitação e dos atos deles decorrentes, relativamente à contratação das Indústrias Villares S.A., ante a existência de diversas outras firmas habilitadas a prestar os serviços de manutenção, conservação e assistência técnica de elevadores, nos termos da Lei 8.666/93." Parecer da Secretaria de Auditorias e Inspeções - SAUDI Tendo em vista tratar-se de questão relacionada com a aplicação do Estatuto de Licitações, bem como ter sido concluído pela SECEX/RS irregularidade na contratação direta feita pelo referido órgão da Justiça Federal, solicitei o pronunciamento da divisão especializada da SAUDI, que, em essência, assim se manifesta: "3. Após diligências ao Órgão, que encaminhou cópia do processo nº 1260/93, relativo à contratação, e pesquisa junto a empresas que atuam em Porto Alegre, como fornecedoras de peças similares e prestadoras de assistência técnica em elevadores, a SECEX/RS caracteriza, na instrução de fls. 18 a 19, que o procedimento adotado pela Unidade Administrativa do Foro da

4 Justiça Federal de 1ª Instância - Seção Judiciária do Estado do Rio Grande do Sul está fora das hipóteses de inexigibilidade previstas em Lei, visto que restou demonstrado existirem naquela praça empresas que prestam serviços de manutenção e reparos em elevadores, embora a Indústria Villares S.A. detenha a exclusividade na fabricação de peças originais para os seus elevadores. 4. Cumpre registrar, que, nos autos, não há indícios de superfaturamento ou de má-fé por parte do prestador de serviço, o que obrigaria, em princípio, à Administração a efetuar o pagamento à respectiva prestação do serviço já efetivada, segundo indicam o Empenho Ordinário nº 1451, de , emitido, parece-nos, em substituição ao termo de contrato, e a OB nº 1672, de O procedimento adotado pela Administração da Justiça Federal - 1ª Instância do RS, sob a premissa de que "os componentes de fabricação produzidos pela empresa, destinam-se apenas ao atendimento dos elevadores que estão sob responsabilidade técnica da contratada, não estando disponíveis para comercialização com terceiros", sinaliza, s.m.j., certa acomodação dos agentes públicos. Isto porque a Indústria Villares não poderia negar-se, como unidade de revenda de seus próprios produtos, a comercializar os seus componentes às empresas que atuam na área de manutenção de elevadores, face ao disposto na Lei 8.002, de , artigo 1º, e, na condição de fabricante, não deveria deixar de assegurar a oferta de componentes e peças de reposição enquanto perdurar a fabricação dos seus elevadores, conforme determinação contida na Lei 8.078, de , artigos 32 e Assim, mesmo sob a hipótese de inexistirem peças similares na praça de Porto Alegre, o fato de a fornecedora de peças originais estar nela estabelecida e de existirem empresas prestadoras de assistência técnica em elevadores seria suficiente para a realização do procedimento licitatório. 6. Ademais, o Tribunal, em sucessivas Decisões, tem orientado quanto à obrigatoriedade de prévio certame licitatório para a contratação de prestação de serviços de manutenção e assistência técnica em elevadores e equipamentos, onde existe a viabilidade de competição entre os concorrentes (Decisões nºs 325/93, de , 583/94, de Plenário e Decisão nº 392, de ª Câmara). 7. Desse modo, seria oportuna, em nossa opinião, determinar à

5 Unidade Administrativa da Justiça Federal de 1ª Instância, Seção Judiciária do Rio Grande do Sul que, quando da realização de serviços de manutenção e assistência técnica em elevadores e equipamentos, realize as licitações previstas na legislação em vigor, Lei nº 8.666, de , alterada pela de nº 8.883, de Sugerimos, ainda, a juntada do Processo às Contas da Unidade, para exame em conjunto." Parecer do Ministério Público A D. Procuradoria, através do Ilustre Procurador-Geral, em exercício, Dr. Jatir Batista da Cunha, manifesta-se de acordo com a proposição uniforme da Secretaria de Auditoria. É o Relatório. Voto do Ministro Relator: Diante do exposto e relatado, acolho os pareceres emitidos nos autos, notadamente o da SAUDI e da D. Procuradoria, e VOTO por que o Tribunal adote a Decisão que ora submeto à apreciação desta 2ª Câmara. Decisão: A Segunda Câmara, diante das razões expostas pelo Relator, DECIDE: 1. reconhecer a obrigatoriedade de prévio certame licitatório para a contratação de prestação de serviços de manutenção e assistência técnica em elevadores e equipamentos, onde existe a viabilidade de competição entre os concorrentes (cf. Decisões nºs 325/93-P; 392/92-2ª C e 583/94-P); 2. determinar, em conseqüência, à Unidade Administrativa da Justiça Federal de 1ª Instância, Seção Judiciária do Rio Grande do Sul que, quando da realização de serviços de manutenção e assistência técnica em elevadores e equipamentos, realize as licitações previstas na legislação em vigor (Lei nº 8.666, de , alterada pela Lei nº 8.883, de ); e 3. juntar este processo às contas da Unidade, para exame em conjunto. Indexação: Representação; Dispensa de Licitação; Empresa Privada; Serviços de Terceiros; Licitação; Inexigibilidade de Licitação; Prestação de Serviços;

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