CURSO DE PÓS-GRADUAÇÃO EM DIREITO TRIBUTÁRIO.

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1 CURSO DE PÓS-GRADUAÇÃO EM DIREITO TRIBUTÁRIO. Aula Ministrada pelo Prof. Rogério Martir Aula 1 03/07/2017 Direito Empresarial: - Teoria Geral da Empresa; - Nome Empresarial; - Sociedades Não Personificadas. INTRODUÇÃO A PJ só não tem a composição física, mas pode realizar vários atos de uma PF, como por exemplo, comprar imóvel. Holding é uma pessoa jurídica que conduz negócios. Uma PF resolve investir em imóveis e alugá-los, porém, o rendimento desses alugueis haverá incidência de IR como PF, vejamos: Rendimento de Alugueis = R$ ,00 PF 27,5% = R$ ,00 PJ 13% = R$ ,00 Veja que se esses imóveis estivem em nome de PJ a incidência de tributos é bem menor do que a incidência sobre PF, desta forma, a orientação ao cliente é abrir uma Holding para uma redução de tributos, que por mais que incida o ITBI, este valor do ITBI será recuperado em pouco tempo com a diferença da carga tributária. É importante associar a questão tributária e empresarial na hora de fazer uma análise para o cliente. Exemplo: Quatro sócios que estejam dispostos em investir em imóveis, no qual, cada um coloca no negócio R$ ,00. Será criado uma holding com R$ de capital social. Eles compram uma área para construção de 4 galpões empresariais, e depois de pronto valerão R$ No IR é declarado que tinha R$ em espécie e agora tem em cotas de uma holding, que tem um patrimônio construído de R$

2 Um investidor surge comprando a Holding, no qual deu entrada de R$ e na transferência R$ É distribuído o lucro de R$ entre os sócios e transferido as cotas da Holding. Com isso o investidor que comprou não precisará pagar ITBI sobre os imóveis da Holding, pois, trata-se de uma Holding Patrimonial. 1 - TEORIA GERAL DA EMPRESA DO EMPRESÁRIO / SOCIEDADE EMPRESÁRIA Conceito legal de empresário art. 966 do CC. Considera-se empresário quem exerce profissionalmente atividade econômica organizada para a produção ou a circulação de bens ou de serviços. Ser empresário é exercer atividade empresária, ou seja, é a circulação de bens e produtos ou serviços de forma organizada visando o lucro. Atividade economicamente organizada que circula bens e serviços de forma profissional visando lucro. Conceito legal de sociedade empresária art. 982 CC primeira parte. Salvo as exceções expressas, considera-se empresária a sociedade que tem por objeto o exercício de atividade própria de empresário sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais. REGISTRO Deverá registrar seu estatuto social (contrato) ou declaração perante a junta comercial competente (art. 967 CC. É obrigatória a inscrição do empresário no Registro Público de Empresas Mercantis da respectiva sede, antes do início de sua atividade.) DOS NÃO EMPRESÁRIOS / SOCIEDADES SIMPLES Conceito legal de não empresário parágrafo único do art. 966 do CC. Não são empresárias as atividades de natureza científica; artística e literária. Conceito legal de sociedade simples (não empresária) segunda partes do art Portanto, quem não é empresário não pode falir, não pode ter recuperação judicial. A Sociedade Simples (não empresária), o registro é feito no Cartório de Registro de Pessoa Jurídica. DA TRANSFORMAÇÃO DE UMA ATIVIDADE NÃO EMPRESÁRIA EM EMPRESÁRIA Parte final do parágrafo único do art. 966 CC. O não empresário pode se transformar empresário caso ele comece a exercer elementos de empresa. 2

3 Exemplo: dois médicos montam uma clínica e com o crescimento da clínica precisam contratar outros médicos e com isso começaram a explorar serviços, daí passaram a exercer elemento de empresa, pois, passaram a ser empresários. A utilização de auxiliares não transforma a atividade desde que deixe clara a sua natureza, autonomia e individualização. A perda destes requisitos transforma a atividade em empresária. A transformação não atinge o profissional advogado por força de lei Tem aplicação diferenciada quando o tema são as atividades rurais, como iremos estudar. ATIVIDADES RURAIS Por natureza legal é uma atividade não empresária com a faculdade de registro na qualidade de empresária art. 971 do CC. O empresário, cuja atividade rural constitua sua principal profissão, pode, observadas as formalidades de que tratam o art. 968 e seus parágrafos, requerer inscrição no Registro Público de Empresas Mercantis da respectiva sede, caso em que, depois de inscrito, ficará equiparado, para todos os efeitos, ao empresário sujeito a registro. São tipos rurais as atividades: Agrícolas; Pecuarista; Extrativismo (animal/vegetal/mineral). COOPERATIVAS Ajuda mútua entre os cooperados para o exercício de uma atividade comum onde as vantagens financeiras são divididas entre os cooperados. O objetivo jurídico das cooperativas é não ter lucro. Registro na junta comercial / atividade não empresária. Mesmo não sendo atividade empresária é registrada na Junta Comercial. ATT: advogado não pode ser empresário, devido ao estatuto da OAB e o seu registro é realizado na OAB. CAPACIDADE PARA SER EMPRESÁRIO Tem que possuir capacidade civil; Não pode estar proibido profissionalmente (atividade incompatível); Não pode estar proibido judicialmente (em caso de falência, por exemplo). QUANDO O INCAPAZ PODE CONTINUAR UMA EMPRESA Mediante autorização judicial (alvará) e por meio de representante legal ou devidamente assistido, poderá o incapaz continuar a empresa antes exercida por ele quando capaz, por seus pais ou pelo autor da herança (art. 974 parágrafos 1.º e 2.º). 3

4 PROIBIÇÃO CÔNJUGES Estão proibidos os cônjuges casados no regime da comunhão universal de bens ou no da separação obrigatória em contratar sociedade (empresária) entre si ou perante terceiros (art. 977 do CC. Faculta-se aos cônjuges contratar sociedade, entre si ou com terceiros, desde que não tenham casado no regime da comunhão universal de bens, ou no da separação obrigatória.) PESSOAS JURÍDICAS (art. 44 CC) Associações Sociedades Fundações Organizações religiosas Partidos políticos EIRELI (Empresa Individual de Responsabilidade Limitada) SOCIEDADES União de esforços entre pessoas (físicas ou jurídicas) através do tipo sociedade, materializando Pessoa Jurídica que visa obtenção de lucro e divisão deste lucro entre os sócios. EIRELI A empresa individual de responsabilidade limitada será constituída por uma única pessoa titular da totalidade do capital social, devidamente integralizado, que não será inferior a 100 (cem) vezes o maior salário-mínimo vigente no País. O nome empresarial deverá ser formado pela inclusão da expressão "EIRELI" após a firma ou a denominação (iremos estudar). A pessoa natural que constituir empresa individual de responsabilidade limitada somente poderá figurar em uma única empresa dessa modalidade. A empresa individual de responsabilidade limitada também poderá resultar da concentração das quotas de outra modalidade societária num único sócio, independentemente das razões que motivaram tal concentração. Aplicam-se à empresa individual de responsabilidade limitada, no que couber, as regras previstas para as sociedades limitadas. A comprovação da integralização do capital social é realizada através da contabilidade da empresa. FIRMA INDIVIDUAL Materialização de uma Pessoa Jurídica através de uma pessoa física, onde o patrimônio se confunde. O objetivo é a obtenção de um CNPJ e os benefícios fiscais e legais. Não existe um contrato social e sim uma declaração de firma individual. 4

5 MICRO EMPRESAS ME / EMPRESA DE PEQUENO PORTE EPP Trata-se de qualificação fiscal para concessão de benefícios e parâmetro para alguns direitos: ME Receita bruta até R$ ,00 ano; EPP - de R$ ,00 a R$ ,00 ano PERSONALIDADE JURÍDICA A personalidade jurídica (vida própria e distinta da vida dos seus sócios), nasce com o registro do contrato social ou estatuto no órgão competente conforme estudamos. Atividade empresária: Junta Comercial Não empresária: Cartório Civil das PJ Sociedade de Advogados: OAB AUXILIARES DA EMPRESA Preposto: é um auxiliar do empresário, que por força do termo de preposição (sempre escrito) representa o mesmo em determinado ato dentro dos poderes especificados. O preposto, por si, não poderá transferir o encargo a outra pessoa. Gerente é o preposto permanente devidamente autorizado (contrato social / nomeação averbada no registro competente) Contador também é uma espécie de preposto, profissional que cuida da área contábil da empresa, respondendo pessoalmente perante o preponente pelos atos culposos e solidariamente perante os terceiros em face dos atos dolosos. ESCRITURAÇÃO E OS LIVROS FISCAIS Todos os empresários devem escriturar seus livros, trata-se da materialização documental da vida da empresa. A escrituração possui 03 funções: 1ª) gerencial; 2ª) documental, 3ª) fiscal. Os livros se dividem em: Comuns: todos os empresários devem utiliza-lo, exemplo Livro Diário. Especiais: são obrigatórios em ocasiões especiais e por determinados tipos de empresários. Exemplo o livro de duplicatas e o Livro de Ações. 5

6 NOME EMPRESARIAL O nome empresarial é requisito essencial para a caracterização da sociedade ou empresário individual devendo constar no contrato social ou declaração, podendo ser o mesmo: Firma (nome civil ou de família / expressão companhia ou cia) ou Denominação (nome fictício mais a atividade da sociedade). O nome empresarial deverá vir acompanhado do tipo de sociedade (N/C, C/S, Ltda, S/A, C/A) Proteção: no âmbito estadual a proteção ao nome empresarial ocorre com o registro da sociedade ou averbação. Princípios: são princípios que regulam o nome empresarial o princípio da novidade e o da veracidade. Apenas firma: nome coletivo; comandita simples; firma individual, mais a atividade) ; Apenas denominação: Sociedade Anônima com exceção do nome do sócio fundador ou terceiro que ajudou a fundar a sociedade (homenagem); Firma e denominação: Ltda; Sociedade Simples / Fundações e Associações. NOME FANTASIA / DENOMINAÇÃO DO ESTABELECIMENTO Não se confundi com o nome empresarial é apenas um título do estabelecimento, estratégia de marketing, não tem a proteção do registro comum. Também não se confundi com a marca que tem conceituação e materialização própria. SOCIEDADES NÃO PERSONIFICADAS - não adotam nome empresarial. COOPERATIVAS - adotam denominação acrescida do vocábulo cooperativa. ME e EPP - No nome empresarial deverá constar também se a sociedade é ME ou EPP. BONS ESTUDOS! Monitora: Cristina Casares 6