As sociedades empresárias no Código Civil. José Rodrigo Dorneles Vieira

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1 As sociedades empresárias no Código Civil José Rodrigo Dorneles Vieira

2 1. A LEGISLAÇÃO EMPRESARIAL: ANÁLISE GERAL 2. CARACTERIZAÇÃO DO EMPRESÁRIO Conceito de empresário A questão do registro 3. ESPÉCIES DE EMPRESÁRIO Empresário individual Sociedades empresárias EIRELI

3 CONSTITUIÇÃO FEDERAL Art. 1º, IV Livre iniciativa como um dos fundamentos da RFB Art. 5º, XIII Livre exercício de trabalho, ofício ou profissão Art. 22, I - Compete privativamente à União legislar sobre D. Comercial Art Princípios da Ordem Econômica Art. 173, 4º - Reprimir abuso do poder econômico Lei nº /11 Art Tratamento favorecido à microempresa LC nº 123/06 CÓDIGO COMERCIAL Art. 457 à Parte Segunda Do Comércio Marítimo

4 CÓDIGO CIVIL Art. 887 à Títulos de Crédito Lei nº 5.474/68 + Lei nº 7.357/85 Art. 966 à 980 Do Empresário LC nº 123/06 (Simples Nacional) Art. 981 à 1101 Das Sociedades Lei nº 6.404/76 (LSA) Art à Da Dissolução Lei nº /05 (Falências) Art à 1141 Operações Societárias Lei nº 6.404/76 (LSA) Art à 1149 Do Estabelecimento Lei nº 8.245/91 (Locações) Art à 1154 Do Registro Lei nº 8.934/94 (Registro Empresas) Art à 1168 Do Nome Empresarial Lei nº 9.279/96 (INPI) Art à 1178 Dos Prepostos Decreto-lei nº 5.452/43 (CLT) Art à 1195 Da Escrituração Lei nº 6.404/76 (LSA)

5 CONCEITOS ELEMENTARES DE DIREITO EMPRESARIAL Empresário Pessoa (física ou jurídica), sujeito de direito (art. 966). * Eu sou um empresário. Estabelecimento Complexo de bens, patrimônio, objeto de direito (art ) * Eu tenho um estabelecimento. Empresa Atividade econômica organizada, complexo de relações, ato jurídico * Eu exerço uma empresa.

6 CONCEITO DE EMPRESÁRIO Considera-se empresário quem exerce profissionalmente atividade econômica organizada para a produção ou a circulação de bens ou de serviços. Art. 966 do Código Civil

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9 Não recolhe tributos Não possui CNPJ Não assina CTPS Não pode ser ME/EPP Livros não têm eficácia probatória Empresário Irregular Não tem conta bancária Responde ilimitadamente Não tem direito Recuperação Judicial Crime Falimentar Não participa de licitações

10 EXCLUÍDOS DO REGIME JURÍDICO EMPRESARIAL 1) Sujeito que não exerce atividade econômica organizada (art. 966, caput) * Exceção: S/A (art. 982, único) e MEI (art. 18-A, 18-C e 68 LC 123/05). 2) Sujeito que exerce profissão intelectual (art único) * Exceção: Exercício da profissão constituir elemento de empresa (art. 966, único). 3) Sujeito que exerce atividade rural (art. 971) * Exceção: Caracterização econômica + Registro na Junta Comercial (art. 971). 4) Cooperativa (art. 982, único) * Observação: Regime jurídico próprio (art a Lei 5.764/71).

11 Empresário Individual Pessoa física que exerce atividade econômica organizada Sociedade Empresária Pessoa jurídica, formada por duas ou mais pessoas EIRELI Pessoa jurídica criada pela vontade de uma única pessoa física

12 EMPRESÁRIO INDIVIDUAL É a pessoa física que exerce atividade econômica organizada Não há sócios Tem CNPJ Não é pessoa jurídica Nome empresarial é baseado no nome civil (sem Ltda. e sem S/A) Responsabilidade patrimonial integral (art. 391 CC e art. 591 CPC)

13 SOCIEDADE Ato de manifestação de vontade de DUAS ou mais pessoas Exceção: sociedade unipessoal Originária Derivada Elevado grau de comprometimento dos agentes Titulariza direitos e assume deveres Propósito de criar um novo ente Dotado, ou não, de personalidade jurídica Uma finalidade econômica Toda sociedade visa o lucro, embora nem todas sejam empresárias

14 GÊNERO (NATUREZA) DAS SOCIEDADES: 1) Empresária * Exerce atividade própria de empresário sujeito a registro (art. 982) * Ato constitutivo arquivado perante a Junta Comercial (art ) * Submete-se ao processo de falência (Lei /05) 2) Simples * Sociedades de profissionais liberais, cooperativas (art. 982) * Ato constitutivo arquivado no Registro Civil das Pessoas Jurídicas (art ) * Submete-se ao processo de insolvência civil (art. 748 ao 786 CPC)

15 Espécies de Empresário REGIME JURÍDICO DA ATIVIDADE ECONÔMICA NO BRASIL Empresário individual Simples (art. 966, único CC) Soc. Simples (art. 997 a 1038) Soc. Cooperativa (art a Lei 5.764/71) Tipo empresarial (art. 983) Sociedade Soc. em Comum (art. 986 a 990) EIRELI Empresária (art. 966, caput c/c art. 982, caput CC) Soc. em Conta de Participação (art. 991 a 996) Soc. em Nome Coletivo (art a 1044) Soc. em Comandita Simples (art a 1051) Soc. Limitada (art a 1087) Soc. Anônima (art a Lei 6.404/76) Soc. em Comandita por Ações (art a 1092)

16 GÊNERO (NATUREZA) DAS SOCIEDADES: Enunciado 57 da I Jornada de Direito Civil do Conselho da Justiça Federal: 57 Art. 983: a opção pelo tipo empresarial não afasta a natureza simples da sociedade. Enunciado 382 da IV Jornada de Direito Civil do Conselho da Justiça Federal: Nas sociedades, o registro observa a natureza da atividade (empresarial ou não art. 966); as demais questões seguem as normas pertinentes ao tipo societário adotado (art. 983). São exceções as sociedades por ações e cooperativas (art. 982, parágrafo único) Enunciado 475 da V Jornada de Direito Civil do Conselho da Justiça Federal: 475) Arts. 981 e 983. Considerando ser da essência do contrato de sociedade a partilha do risco entre os sócios, não desfigura a sociedade simples o fato de o respectivo contrato social prever distribuição de lucros, rateio de despesas e concurso de auxiliares.

17 GÊNERO (NATUREZA) DAS SOCIEDADES: Enunciado 476 da V Jornada de Direito Civil do Conselho da Justiça Federal: 476) Art Eventuais classificações conferidas pela lei tributária às sociedades não influem para sua caracterização como empresárias ou simples, especialmente no que se refere ao registro dos atos constitutivos e à submissão ou não aos dispositivos da Lei n /2005. Enunciado 477 da V Jornada de Direito Civil do Conselho da Justiça Federal: 477) Art O art. 983 do Código Civil permite que a sociedade simples opte por um dos tipos empresariais dos arts a do Código Civil. Adotada a forma de sociedade anônima ou de comandita por ações, porém, ela será considerada empresária.

18 CRITÉRIOS DE CLASSIFICAÇÃO DOS TIPOS SOCIETÁRIOS

19 CRITÉRIOS DE CLASSIFICAÇÃO DOS TIPOS SOCIETÁRIOS

20 CRITÉRIOS DE CLASSIFICAÇÃO DOS TIPOS SOCIETÁRIOS

21 CRITÉRIOS DE CLASSIFICAÇÃO DOS TIPOS SOCIETÁRIOS

22 EXCEÇÕES À REGRA DE LIMITAÇÃO DE RESPONSABILIDADE Sociedade marital (art. 977 CC) Integralização do capital social (art CC) Exata estimação bens conferidos ao capital social (art. 1055, 1º CC) Distribuição de lucros com prejuízo do capital (art CC)

23 RESPONSABILIDADE PESSOAL SUBJETIVA (DOLO/CULPA) POR VIOLAÇÃO À LEI/CONTRATO SOCIAL OU ESTATUTO Art CC = Deliberação contrária à lei ou ao contrato social Art CC Administradores respondem perante terceiros por culpa no exercício de suas funções Art. 158 LSA Administradores respondem pelos prejuízos que causar quando agir com culpa/dolo ou violação da lei/estatuto Art. 135 CTN Excesso de poder e infração lei/contrato/estatuto

24 Subjetiva = fraude/abuso prova do dolo/intenção TEORIA MAIOR Credores Negociais Objetiva = presume abuso -Confusão patrimonial (Art. 50 CC) -Desvio de finalidade (Art. 50 CC) -Dissolução irregular -Subcapitalização TEORIA MENOR Credores Não Negociais Objetiva = basta inadimplemento -Trabalhista -Consumidor -Ordem Econômica -Ambiental DESCONSIDERAÇÃO INVERSA Credor do sócio busca bens da Sociedade

25 RESPONSABILIDADE PESSOAL OBJETIVA (SOLIDARIEDADE LEGAL) BASTA O MERO INADIMPLEMENTO Trabalhistas Sem norma legal Consumidor Art. 28, 5º CDC Ordem Econômica Art. 32 e 34 Lei nº /11 Ambiental Art. 4º Lei nº 9.605/98

26 EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA - EIRELI: 1) Pessoa Jurídica que exerce atividade econômica organizada * Figura intermediária entre o empresário individual e a sociedade 2) Constituída por uma única pessoa física * Uma única EIRELI por pessoa 3) Capital social não inferior a 100 (cem) salários-mínimos * Único exemplo de capital social mínimo 4) Responsabilidade limitada ao capital * Aplica-se subsidiariamente as regras das Ltda s. * Nome empresarial é firma ou denominação