PÓS GRADUAÇÃO EM PLANEJAMENTO EMPRESARIAL E TRIBUTÁRIO. LEGALE - Aula 4 Direito Societário I. Professor: Rogério Martir

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1 PÓS GRADUAÇÃO EM PLANEJAMENTO EMPRESARIAL E TRIBUTÁRIO LEGALE - Aula 4 Direito Societário I Professor: Rogério Martir Doutor em Ciências Jurídicas e Sociais, Advogado Especializado em Direito Empresarial e Direito do Trabalho, Professor Universitário, Pós Graduação e de Cursos Preparatórios Para Carreiras Jurídicas, Sócio da Martir Advogados Associados - Consultoria Jurídica Empresarial e para o Terceiro Setor 1

2 HISTÓRICO / LEGISLAÇÃO O Código Civil ao revogar a parte primeira do Código Comercial (do comércio em geral), passou a regular a matéria societária (Livro II Do Direito de Empresa), levando para dentro dele as antigas sociedades denominadas comerciais: Nome Coletivo; Comandita simples Conta de participação) Abolindo a sociedade de capital e indústria. 2

3 HISTÓRICO / LEGISLAÇÃO Passou, também, a regular totalmente a sociedade limitada (conhecida por sociedade por quotas de responsabilidade limitada), que se fazia por meio de lei especial (Decreto 3.708/19 - revogado tacitamente pelo Código Civil). As sociedades anônimas e em comandita por ações continuam a ser regidas pela LSA (Lei das Sociedades por Ações Lei 6.404/76), trazendo o Código Civil algumas ponderações sobre a comandita por ações apenas. 3

4 HISTÓRICO / LEGISLAÇÃO O Novo Código Civil trouxe ainda, ainda, um novo tipo societário denominado sociedade simples, e regulou as sociedade de fato ou irregular, as de sociedade em comum, dividindo os tipos societários acima em 02 grupos: 1º grupo - das sociedades não personificadas (sem personalidade jurídica/sem registro); 2º grupo - das sociedades personificadas (com personalidade jurídica/com registro). 4

5 Sociedades Não Personificadas As Sociedades não Personificadas, representam as sociedades que apesar do reconhecimento legal e regras previstas no Código Civil, não possuem registro e de igual forma não possuem Personalidade Jurídica, são elas: Sociedade Comum Sociedade em Conta de Participação (SCP) 5

6 Sociedade Comum É regida pelos arts. 986 a 990 do CC - são sociedades irregulares ou de fato. Existem de fato, todavia como não fizeram o registro de seus atos constitutivos, ou se o fizeram, o registro contém vícios; não é considerada de direito, ou seja, não adquiriu personalidade jurídica, que é o fato gerador dos direitos e obrigações das sociedades. 6

7 Sociedade Comum Suas características principais são: Prova da existência deste tipo de sociedade em Comum - os sócios, nas relações entre si ou com terceiros, somente por escrito podem provar a existência da sociedade, mas os terceiros (fornecedores, consumidores, Fisco) podem prová-la por qualquer meio. 7

8 Sociedade Comum Patrimônio especial Os bens a as dívidas desta sociedade constituem patrimônio especial, do qual os sócios são titulares em comum. Assim, os bens sociais respondem pelos atos de gestão praticados por qualquer sócio, salvo pacto expresso de limitação de poderes, que somente terá eficácia contra terceiro que conheça ou deva conhecer. 8

9 Sociedade Comum Responsabilidades dos sócios em comum todos respondem de forma solidária e ilimitada pelas obrigações sociais, excluído do benefício de ordem (art.1.024, CC), aquele que contratou pela sociedade. Podemos ainda classifica-las como: Sociedade em comum irregular - possui constituição escrita porem não registrada Sociedade em comum de fato - é totalmente verbal 9

10 SCP - Sociedade em Conta de Participação Esta disciplinada nos arts. 991 a 996 do Código Civil, é uma sociedade despersonalizada, ou seja, sem registro na Junta Comercial nem no Registro Civil de Pessoas Jurídicas. Pode até ter realizado o registro do instrumento de contrato no Cartório de Títulos e Documentos, com o único intuito de salvaguardar os interesses entre sócios, não adquirindo personalidade jurídica, em hipótese alguma. 10

11 Sociedade em Conta de Participação Possui duas espécies de sócios: Sócio OSTENSIVO e sócio PARTICIPANTE (oculto), sendo que a responsabilidade total dos negócios recai sempre na pessoa do sócio ostensivo, de forma ilimitada e pessoal. O sócio participante (oculto) só responde perante o ostensivo, nos termos do que foi pactuado no contrato firmado por eles. 11

12 Sociedade em Conta de Participação É conhecida também pelos nomes de: Sociedade Secreta; Sociedade Oculta, não possui nome empresarial e não tem firma nem denominação social. Os negócios são feitos em nome e por conta do sócio ostensivo Não assume nenhuma obrigação em seu nome (em nome da sociedade em conta de participação) e perante terceiros, o sócio participante também não tem responsabilidade alguma, recaindo todas as obrigações em face do sócio Ostensivo. 12

13 Sociedade em Conta de Participação Demais características: 1. Embora sem personalidade jurídica, é equiparada aos demais tipos societários com personalidade, apenas para efeitos de tributação do Imposto de Renda (CNPJ Específico para tal finalidade). 2. Não pode ter sua falência decretada, nem requerer Recupera Judicial ou Extrajudicial. 13

14 Sociedade em Conta de Participação 3 - Quem vai à falência é o sócio Ostensivo, o que acarreta a dissolução da conta de participação e a liquidação da respectiva conta, cujo saldo constitui crédito quirografário. 4 - A contribuição do sócio participante constitui, com a contribuição do sócio ostensivo, patrimônio especial, objeto da conta de participação relativa aos negócios sociais. 5 - Aplica-se, subsidiariamente, as regras das sociedades simples. 14

15 Sociedade em Conta de Participação IMPORTANTE: Ferramenta muito utilizada em estratégias empresariais, principalmente na compra e venda de empresas (sociedades). 15

16 Sociedades Personificadas Visão Geral Sociedades Simples - S/S Sociedade em Nome Coletivo N/C Sociedade em Comandita Simples - C/S Sociedade Limitada LTDA Sociedade Anônima S/A Sociedade em Comandita por Ações - C/A 16

17 Sociedade Simples CONCEITO Podemos dizer que o artigo 982 do Código Civil tenta explicar a Sociedade Simples da seguinte maneira: Art. 982 Salvo as exceções expressas, considerase empresária a sociedade que tem por objeto o exercício de atividade própria de empresário sujeito a registro (art.967); e, simples, as demais. 17

18 Sociedade Simples Parágrafo único - Independentemente de seu objeto, considera-se empresária a sociedade por ações; e, simples, a cooperativa. Assim, por exclusão, todo aquele que não se enquadra no conceito de empresário, deverá constituir sociedade simples. Mas a relevância desta distinção não está bem clara ainda... 18

19 Sociedade Simples Na realidade prática, podemos vislumbrar apenas que neste primeiro conceito, a sociedade considerada simples, estará sujeita ao processo de insolvência civil e seu registro deve ser feito no Cartório de Registro das Pessoas Jurídicas. Por outro lado a sociedade considerada empresaria, estará sujeito à falência e recuperações e seu registro deve se dar na Junta Comercial. O que é diferente do tipo societário SIMPLES que estudamos o conceito: 19

20 Sociedade Simples A Sociedade Simples é regida pelos arts. 997 a e suas regras de constituição e desenvolvimento societário servem de base para todas as demais sociedades. Para facilitar a compreensão de suas características principais, segue abaixo o resumo das mesmas de forma articulada: 20

21 Sociedade Simples 1. Adquire personalidade jurídica com seus atos constitutivos levados ao Registro Civil das Pessoas Jurídicas. 21

22 Sociedade Simples 2. Presta-se à organização das sociedades de profissionais intelectuais (médicos, dentistas, arquitetos etc). 22

23 Sociedade Simples 3. O contrato social pode ser por instrumento público ou particular. 23

24 Sociedade Simples 4. É ineficaz frente a terceiros, qualquer pacto em separado, contrário ao disposto no contrato social. 24

25 Sociedade Simples 5. Para a modificação das cláusulas essenciais do contrato social (ver art.997, CC) é necessário consentimento unânime de todos os sócios; as demais modificações contratuais podem se dar por maioria absoluta. 25

26 Sociedade Simples 6. Pode adotar 04 tipos societários quanto a responsabilidade dos sócios : 1)Simples-Pura (Simples- Simples ); 2)Simples Ltda; 3)Simples em Nome Coletivo e, 4) Simples em Comandita Simples. 26

27 Sociedade Simples 7. Quando composta na forma Simples Simples (S/S) a responsabilidade dos sócios é subsidiaria e ilimitada, porém na proporção em que participem das perdas e do capital social, salvo cláusula de responsabilidade solidária no Contrato Social. 27

28 Sociedade Simples 8. A responsabilidades dos sócios será mista (ilimitada e limitada) quando for Simples Comandita Simples, por possuir 02 espécies de sócios (comanditado e comanditário). Respondem de forma subsidiária. 28

29 Sociedade Simples 9. A responsabilidades dos sócios será inicialmente subsidiária e limitada quanto ao capital social integralizado porém solidária pela integralização quando se tratar de Simples Ltda. 29

30 Sociedade Simples 10. A responsabilidades dos sócios será subsidiária, solidária e ilimitada quando for Simples em Nome Coletivo. 30

31 Sociedade Simples 11. Admite o sócio que só presta serviços (não entrega nenhum bem para a formação do capital social), mas não pode se empregar em atividades estranhas à sociedade, sob pena de ser excluído e não receber sua parte nos lucros, salvo se permitido no contrato social. O sócio que só presta serviços recebe seu lucro na proporção média das demais quotas. 31

32 Sociedade Simples 12. O sócio que cede (cedente) suas quotas a terceiro (cessionário) responde solidariamente com este, perante a sociedade e terceiros, pelo prazo de 02 anos após averbada a cessão (modificação), assim como quem adentra a sociedade assume o ativo e o passivo. 32

33 Sociedade Simples 13. A administração da sociedade se não for especificada a quem compete no contrato, competirá a separadamente a cada sócio. O administrador não pode se fazer substituir em suas funções (delegar poderes), mas pode constituir mandatários especificando os poderes destes, e são obrigados a prestar contas de sua administração, apresentando inventário anual e balanço patrimonial e de resultado econômico. 33

34 Sociedade Simples 14. Os poderes outorgados ao administrador, em cláusula do contrato social, são irrevogáveis, salvo por justa causa reconhecida por sentença judicial, mas os poderes outorgados em ato separado (fora do contrato) são revogáveis a qualquer tempo. 34

35 Sociedade Em Nome Coletivo Sociedade em Nome Coletivo - N/C É disciplinada nos arts a 1.044, CC, podendo ser regida por instrumento de contrato social público ou particular. Os sócios só podem ser pessoas naturais (não se admite pessoa jurídica como sócia) 35

36 Sociedade Em Nome Coletivo Só podem adotar firma (nomes de sócios) na composição do nome empresarial, tem natureza personalíssima (de pessoas). A cessão de cotas está condicionada à concordância dos demais sócios. Suas quotas são impenhoráveis por dívidas pessoais de sócio e todos os sócios respondem solidariamente e ilimitadamente pelas obrigações sociais, porém de forma subsidiária. 36

37 Sociedade Em Nome Coletivo A morte ou incapacidade de qualquer um dos sócios dá motivo à sua dissolução, salvo disposição em contrário. Pode ser adotada tanto para o exercício de atividade econômica organizada (sociedade empresária) como também, para o exercício de atividade intelectual (sociedade simples em nome coletivo), e na falta de norma que regulamente a nome coletivo, esta regerse-á, subsidiariamente, pelas regras da sociedade simples. 37

38 Sociedade Em Comandita Simples Sociedade em Comandita Simples C/S Disciplinada nos arts a do CC, rege-se por instrumento de contrato social público ou particular, sendo que em sua composição societária existem duas espécies de sócios: o COMANDITADO (diretor) e o COMANDITÁRIO (investidor). 38

39 Sociedade Em Comandita Simples Os sócios comanditados só podem ser pessoas naturais/físicas e têm responsabilidade ilimitada pelas obrigações sociais, já os sócios comanditários podem ser pessoas físicas ou jurídicas, e têm responsabilidade limitada à sua participação social no capital. Seguem as principais características: 39

40 Sociedade Em Comandita Simples 1. Só podem adotar firma (só nomes de sócios comanditados) na composição do nome empresarial. 2. Suas cotas são impenhoráveis por dívidas pessoais de sócio. 3. A morte do sócio comanditado gera a dissolução parcial da sociedade. 40

41 Sociedade Em Comandita Simples 4. A morte do sócio comanditário não dissolve a sociedade, porque é mero investidor, sendo aceito seus sucessores que nomearão um representante. 5. A natureza da sociedade varia entre personalística (de pessoas) ou capitalística (de capital), dependendo da verificação de qual sócio veio a falecer. Se comanditado, é de pessoas; se comanditário, é de capital, salvo se no contrato dispuseram de outra forma. 41

42 Sociedade Em Comandita Simples 6. Pode ser adotada tanto para o exercício de atividade econômica organizada (sociedade empresária) como também, para o exercício de atividade intelectual (sociedade simples em comandita simples). 7. Na falta de normas, a comandita simples reger-seá, subsidiariamente pelas regras da sociedade em nome coletivo. 42

43 EXERCÍCIO PRÁTICO VAMOS TESTAR O PODER DA PESSOA JURÍDICA!! Blindagem aos efeitos do casamento utilizando engenharia societária e a natural personalidade jurídica de uma sociedade!!!