As sociedades empresárias no Código Civil. José Rodrigo Dorneles Vieira

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1 As sociedades empresárias no Código Civil José Rodrigo Dorneles Vieira

2 1. A LEGISLAÇÃO EMPRESARIAL: ANÁLISE GERAL 2. CARACTERIZAÇÃO DO EMPRESÁRIO Conceito de empresário A questão do registro 3. ESPÉCIES DE EMPRESÁRIO Empresário individual Sociedades empresárias Quadro geral do Direito Societário Critérios de classificação dos tipos societários A responsabilidade dos sócios por dívidas da sociedade

3 CONSTITUIÇÃO FEDERAL Art. 22, I - Compete privativamente à União legislar sobre D. Comercial Art Princípios da Ordem Econômica Art. 173, 4º - Reprimir abuso do poder econômico Lei nº 8.884/94 Art Tratamento favorecido à microempresa LC nº 123/06 CÓDIGO COMERCIAL Art. 457 à Parte Segunda Do Comércio Marítimo

4 Art A ordem econômica, fundada na valorização do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existência digna, conforme os ditames da justiça social, observados os seguintes princípios: I - soberania nacional; II - propriedade privada; III - função social da propriedade; IV - livre concorrência; V - defesa do consumidor; VI - defesa do meio ambiente (...); VII - redução das desigualdades regionais e sociais; VIII - busca do pleno emprego; IX - tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte constituídas sob as leis brasileiras e que tenham sua sede e administração no País. Parágrafo único. É assegurado a todos o livre exercício de qualquer atividade econômica, independentemente de autorização de órgãos públicos, salvo nos casos previstos em lei.

5 CÓDIGO CIVIL Art. 887 à Títulos de Crédito Lei nº 5.474/68 + Lei nº 7.357/85 Art. 966 à 980 Do Empresário LC nº 123/06 (Simples Nacional) Art. 981 à 1101 Das Sociedades Lei nº 6.404/76 (LSA) Art à Da Dissolução Lei nº /05 (Falências) Art à 1141 Operações Societárias Lei nº 6.404/76 (LSA) Art à 1149 Do Estabelecimento Lei nº 8.245/91 (Locações) Art à 1154 Do Registro Lei nº 8.934/94 (Registro Empresas) Art à 1168 Do Nome Empresarial Lei nº 9.279/96 (INPI) Art à 1178 Dos Prepostos Decreto-lei nº 5.452/43 (CLT) Art à 1195 Da Escrituração Lei nº 6.404/76 (LSA)

6 CONCEITOS ELEMENTARES DE DIREITO EMPRESARIAL Empresário Pessoa (física ou jurídica), sujeito de direito (art. 966). * Eu sou um empresário. Estabelecimento Complexo de bens, patrimônio, objeto de direito (art ) * Eu tenho um estabelecimento. Empresa Atividade econômica organizada, complexo de relações, ato jurídico * Eu exerço uma empresa.

7 CONCEITO DE EMPRESÁRIO Considera-se empresário quem exerce profissionalmente atividade econômica organizada para a produção ou a circulação de bens ou de serviços. Art. 966 do Código Civil

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10 Não recolhe tributos Não possui CNPJ Não assina CTPS Não pode ser ME/EPP Livros não têm eficácia probatória Empresário Irregular Não tem conta bancária Responde ilimitadamente Não tem direito Recuperação Judicial Crime Falimentar Não participa de licitações

11 EXCLUÍDOS DO REGIME JURÍDICO EMPRESARIAL 1) Sujeito que não exerce atividade econômica organizada (art. 966, caput) * Exceção: S/A (art. 982, único) e MEI (art. 18-A, 18-C e 68 LC 123/05). 2) Sujeito que exerce profissão intelectual (art único) * Exceção: Exercício da profissão constituir elemento de empresa (art. 966, único). 3) Sujeito que exerce atividade rural (art. 971) * Exceção: Caracterização econômica + Registro na Junta Comercial (art. 971). 4) Cooperativa (art. 982, único) * Observação: Regime jurídico próprio (art a Lei 5.764/71).

12 EMPRESÁRIO INDIVIDUAL É a pessoa física que exerce atividade econômica organizada Não há sócios Tem CNPJ Não é pessoa jurídica Nome empresarial é baseado no nome civil (sem Ltda. e sem S/A) Responsabilidade patrimonial integral (art. 391 CC e art. 591 CPC)

13 CRIAÇÃO DE UMA SOCIEDADE OCORRE A PARTIR DE Ato de manifestação de vontade de DUAS ou mais pessoas Exceção: sociedade unipessoal Originária Derivada Elevado grau de comprometimento dos agentes Titulariza direitos e assume deveres Propósito de criar um novo ente Dotado, ou não, de personalidade jurídica Uma finalidade econômica Toda sociedade visa o lucro, embora nem todas sejam empresárias

14 GÊNERO (NATUREZA) DAS SOCIEDADES: 1) Empresária * Exerce atividade própria de empresário sujeito a registro (art. 982) * Ato constitutivo arquivado perante a Junta Comercial (art ) * Submete-se ao processo de falência (Lei /05) 2) Simples * Sociedades de profissionais liberais, cooperativas (art. 982) * Ato constitutivo arquivado no Registro Civil das Pessoas Jurídicas (art ) * Submete-se ao processo de insolvência civil (art. 748 ao 786 CPC)

15 SOCIEDADES EMPRESÁRIAS QUADRO GERAL DIR. SOCIETÁRIO Sociedade Associação Simples (art. 966, par. único) Empresária (art. 966, caput) Soc. em Comum Soc. em Conta de Participação Soc. em Nome Coletivo Soc. em Comandita Simples Soc. em Comandita por Ações Soc. Anônima Soc. Limitada

16 CÓDIGO CIVIL Art. 981 a 985 Disposições Gerais Art. 986 a 990 Da Sociedade em Comum Art. 991 a 996 Da Sociedade em Conta de Participação Art. 997 a 1038 Das Sociedades Simples Art a 1044 Da Sociedade em Nome Coletivo Art a 1051 Da Sociedade em Comandita Simples Art a 1087 Da Sociedade Limitada Art a 1089 Da Sociedade Anônima Lei nº 6.404/76 (LSA) Art a 1092 Da Sociedade em Comandita por Ações (LSA) Art a 1096 Da Sociedade Cooperativa Lei nº 5.764/71 Art a 1101 Sociedades Coligadas Lei nº 6.404/76 (LSA) Art à Da Dissolução Lei nº /05 (Falências) Art à 1141 Operações Societárias Lei nº 6.404/76 (LSA)

17 CRITÉRIOS DE CLASSIFICAÇÃO DOS TIPOS SOCIETÁRIOS

18 CRITÉRIOS DE CLASSIFICAÇÃO DOS TIPOS SOCIETÁRIOS

19 CRITÉRIOS DE CLASSIFICAÇÃO DOS TIPOS SOCIETÁRIOS

20 CRITÉRIOS DE CLASSIFICAÇÃO DOS TIPOS SOCIETÁRIOS

21 EXCEÇÕES À REGRA DE LIMITAÇÃO DE RESPONSABILIDADE Sociedade marital (art. 977 CC) Integralização do capital social (art CC) Exata estimação bens conferidos ao capital social (art. 1055, 1º CC) Distribuição de lucros com prejuízo do capital (art CC) Deliberação contrária à lei ou ao contrato social (art CC) Responsabilidade pessoal dos sócios na falência, segundo os termos da lei, será apurada no próprio juízo falimentar (art. 82 Lei Falências)

22 RESPONSABILIDADE PESSOAL SUBJETIVA (DOLO/CULPA) POR VIOLAÇÃO À LEI/CONTRATO SOCIAL OU ESTATUTO Art CC Administradores respondem perante terceiros por culpa no exercício de suas funções Art. 158 LSA Administradores respondem pelos prejuízos que causar quando agir com culpa/dolo ou violação da lei/estatuto Art. 134, VII, CTN Liquidação de sociedade de pessoas Art. 135 CTN Excesso de poder e infração lei/contrato/estatuto

23 Subjetiva = fraude/abuso prova do dolo TEORIA MAIOR Credores Negociais TEORIA MENOR Credores Não Negociais Objetiva = fraude presumida Objetiva = basta mero inadimplemento -Confusão patrimonial (Art. 50 CC) -Desvio de finalidade (Art. 50 CC) -Dissolução irregular -Subcapitalização -Inversa -Trabalhista -Consumidor -Ordem Econômica -Ambiental

24 RESPONSABILIDADE PESSOAL OBJETIVA (SOLIDARIEDADE LEGAL) BASTA O MERO INADIMPLEMENTO Trabalhistas Sem norma legal Consumidor Art. 28, 5º CDC Ordem Econômica Art. 16 Lei nº 8.884/94 Ambiental Art. 4º Lei nº 9.605/98

25 SOCIEDADE EM COMUM: 1) Não personificada * Doutrina DE FATO (contrato verbal) IRREGULAR (contrato escrito sem registro) 2) Sociedade de pessoas e a prova da existência * SÓCIOS (por escrito) TERCEIROS (qualquer meio de prova) (art. 987) 3) Sem autonomia patrimonial * Bens e dívidas = patrimônio especial, em comum dos sócios (art. 988) * Bens respondem por ato de gestão de qualquer dos sócios (art. 989) 4) Responsabilidade patrimonial dos sócios é ilimitada * Excluído do benefício de ordem aquele que contratou pela sociedade (art. 990) 5) Capacidade judiciária * Representada em juízo por quem couber administração de seus bens (art. 12, VI)

26 SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAÇÃO: 1) Não personificada * 02 categorias sócios: Ostensivo (exerce objeto social) e Participante (investidor) * Constituída independente de qualquer formalidade (art. 992) * Contrato produz efeitos entre sócios, eventual inscrição não confere PJ (art. 993) 2) Sociedade de pessoas * Não pode admitir novos sócios sem consentimento dos demais (art. 995) 3) Sem autonomia patrimonial * Bens e dívidas = patrimônio especial, em conta de participação (art. 994) 4) Responsabilidade patrimonial dos sócios é mista * Ostensivo (responsabilidade ilimitada) e Participante (responsabilidade limitada) 5) Capacidade processual * A sociedade atua em juízo por meio do sócio ostensivo, que age em seu nome

27 SOCIEDADE EM NOME COLETIVO: 1) Personificada e de Pessoas * Sócios devem ser pessoas físicas (art ) * Administradores exclusivamente sócios (1.042) 2) Responsabilidade patrimonial dos sócios é ilimitada SOCIEDADES EM COMANDITA SIMPLES e POR AÇÕES 1) SIMPLES = Personificada e de Pessoas (Submente-se ao Código Civil) 2) POR AÇÕES = Personificada e de Capital (Submete-se à Lei S/A) * 02 categorias de sócios: Comanditado (pessoa física/administrador); Comanditário 3) Responsabilidade patrimonial dos sócios é mista * Comanditado (solidária e ilimitada); Comanditário (limitada)

28 SOCIEDADE LIMITADA: 1) Sociedade Personificada e pode ser de Pessoas OU de Capital (misto) * Depende do contrato social (aspectos pertientes) Lei Supletiva (art ) 2) Responsabilidade patrimonial dos sócios é limitada * Salvo exceções legais = responsabilidade pessoal/desconsideração (maior/menor) 3) Capital social * Capital social dividido em quotas iguais ou desiguais (1.055) * Aumento = só após integralizado, há preferência / Redução = perdas ou excessivo * É vedado integralizar SERVIÇOS (art. 1055, 2º) * Cessão quotas: sócios = independe anuência; estranhos = ¾ capital social (1.057) 4) Sócio * Exclusão por justa causa atos de inegável gravidade, c/ direito defesa (art ) * Remisso não integraliza capital subscrito = quotas tomadas/transferidas (1.058)

29 SOCIEDADE ANÔNIMA: 1) Sociedade Personificada e de Capital * Denominação: expressão Cia ou S/A ou nome de pessoa relevante para empresa 2) Responsabilidade patrimonial dos sócios é limitada * Deveres dos administradores = diligência, lealdade e informação (art. 153 e ss.) * Responsabilidade pessoal administradores (art. 158) 3) Capital social * Dividido em ações de espécie: ordinária ou preferencial * Capital Autorizado = aumento por órgão independente de alteração do estatuto 4) Acionista * Direitos essenciais: a) lucro; b) acervo; c) fiscalizar; d) preferência; e) retirada * Direito de voto: exercido no interesse da companhia (art. 110 e ss) * Controlador: titular maioria dos votos E usa efetivamente seu poder (art. 116 e ss)

30 SOCIEDADE ANÔNIMA: 1) Títulos emitidos pela companhia * Bônus de subscrição: direito de subscrever ações do capital social * Debêntures: confere direito de crédito contra a Cia. (pode ser conversível em ações) * Partes beneficiárias: direito de crédito eventual (participação nos lucros) 2) Operações com ações * Resgate: pagamento do valor das ações para retirá-las de circulação * Amortização: distribuição antecipada de quantias devidas em caso de liquidação * Reembolso: pagamento (devolução) aos dissidentes do valor de suas ações 3) Operações societárias * Transformação: mudança, sem dissolução, de um tipo societário para outro * Incorporação: uma ou mais sociedades são absorvidas por outra * Fusão: duas ou mais sociedades se unem para formar um nova sociedade * Cisão: sociedade transfere seu patrimônio para uma ou mais sociedades