PODER JUDICIÁRIO SEGUNDO TRIBUNAL DE ALÇADA CIVIL DÉCIMA CÂMARA

Transcrição

1 APELAÇÃO SEM REVISÃO N º /3 - SANTOS Apelantes: Juízo Ex Officio Instituto Nacional do Seguro Social - INSS Apelado : Antonio Nunes REEXAME NECESSÁRIO. Lei nº 9.469, de 1997, art. 10. Equiparação da entidade autárquica à Fazenda Pública. Entendimento que beneficia o hipossuficiente por evitar possível interposição de recurso constitucional, que exigirá maior tempo para entrega da prestação jurisdicional. Conhecimento. AÇÃO DE PRESTAÇÕES POR ACIDENTE DO TRABALHO. ACIDENTE TÍPICO. MÃO ESQUERDA. 2 º, 3 º e 4 º quirodáctilos com amputação traumática de polpa digital. Comprovados o acidente típico, a seqüela incapacitante permanente e o nexo de causalidade, o Segurado tem direito à prestação acidentária. CUMULAÇÃO. BENEFÍCIOS. Segurado aposentado por tempo de serviço desde 4/9/91. Auxílio-Acidente. Art. 86, 2º, da Lei nº 8.213, de 24/7/91, com a redação dada pela Lei nº 9.528, de 10/12/97. Não incidência no caso concreto. A mudança na lei é nociva ao Segurado que, mesmo aposentado, permanece contribuindo para o sistema. Participando direta ou indiretamente da fonte de custeio, possível que invoque a prestação jurisdicional para proteção de seu direito. Voto nº Visto. ANTONIO NUNES ingressou com Ação de Prestações por Acidente do Trabalho contra o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS, qualificação e caracteres das partes nos autos, alegando que no exercício da função de Encarregado Geral, no dia 29/3/97:... sofreu acidente típico em seu trabalho... quando estava usando a Plaina Elétrica e, devido a um trepidamento da máquina, sua mão esquerda foi de encontro com a lâmina, atingindo o dedo indicar, o médio e o anular... (folha 3)

2 Encartados os laudos firmados pelo Perito Judicial e pelo Assistente Técnico do Requerido, e vencida a instrução, houve entrega da prestação jurisdicional, sendo a ação julgada procedente e o INSS condenado aos pagamentos de auxílio-acidente de 50% a partir de 23/4/97 (dia seguinte à alta médica), abono anual, juros de mora, salários do Perito e Assistente Técnico, despesas comprovadas e honorários de Advogado de 15% sobre o montante das prestações vencidas até a sentença (folhas 121/123). Com o reexame necessário (pelo r. Juízo de Direito), há recurso do INSS. Aduz que:... o Apelado, quando se aposentou em , fê-lo na qualidade de autônomo e, como tal, não faz juz ao auxílio-acidente como bem entendeu o ilustre representante do Ministério Público, é inviável o pedido por ser o requerente carecedor da ação... é vedada a cumulação do auxílioacidente com qualquer aposentadoria... (folha 129). O Segurado apresentou contra-razões sustentando o acerto da decisão (folhas 132/135). A PROMOTORIA DE JUSTIÇA e a PROCURADORIA DE JUSTIÇA pugnaram pelo não provimento do recurso. É o relatório, adotado no mais o da r. sentença. Tem aplicação às ações acidentárias a ordem de reexame necessário da sentença proferida contra o INSS. A matéria foi tratada pela Medida Provisória nº 1.561, de 1997, e na subseqüente Lei nº 9.469, de 1997, que, no art. 10 manda aplicar às Autarquias o disposto no artigo 475, caput, inciso II, do Código de Processo Civil. Inqüestionável a natureza autárquica do ente previdenciário, em que pese sua atuação como segurador de empresas privadas. Daí sua equiparação à Fazenda Pública para os fins de reexame obrigatório das decisões de primeiro grau que lhe sejam desfavoráveis. A mesma Lei nº 9.469/97, em seu artigo 1º, prevê a possibilidade de acordos ou desistências de - 2 -

3 recursos voluntários por parte das autarquias. Em igual sentido dispõe a Lei nº 8.213, de 1991, no artigo 131, conforme redação dada pela Lei nº 9.528, de Mas nem por isso se há dizer incompatível o preceito com a revisão procedida através do chamado recurso de ofício. Basta lembrar que, em processos em que seja parte a Fazenda também se poderia aventar a hipótese de transigência ou desistência de recurso, procedimento excepcional que, todavia, não afasta a norma genérica do artigo 475, inciso II, do Código de Processo Civil. Não constitui novidade essa previsão de reexame obrigatório no campo da legislação infortunística. Existiu norma expressa, a respeito, na Lei nº 5.316, de 1967, em seu artigo 15, 5º. Com a superveniência de outros diplomas, até a (vigente) Lei nº 8.213, de 1991, desapareceu aquela determinação, mas a questão restou em aberto, sem previsão em sentido contrário. Por isso é que não se há dizer incompatível o sistema de lei vigente com a norma especial agora reintroduzida pela Lei nº 9.469, de Há entendimentos respeitáveis em sentido contrário. Enquanto a jurisprudência não se posicionar afigura-se, permissa vênia, de melhor política econômica para o Segurado o conhecimento e a apreciação do recurso de ofício, evitando-se a interposição de recursos constitucionais 1 que, sem dúvida, demandariam tempo bem maior para possível execução da decisão que lhe for favorável. Encontram-se caracterizados o nexo etiológico e a incapacidade parcial para o trabalho. A perícia concluiu:... O acidente está caracterizado às fls 30, 39/42 dos autos, ao qual este perito nada tem a acrescentar. Analisando a seqüela do autor sou de opinião que o mesmo não reúne nenhuma condição de exercer trabalhos com os membros superiores, deve ser reabilitado para tarefas da mesma complexidade... (folha 64). 1 - Lei nº 8.038, de 1990, c.c. art. 541 e seguintes do Código de Processo Civil, com a redação da Lei nº 8.950, de 1994 Recursos Especial e Extraordinário

4 O Assistente Técnico do INSS concordou com o laudo pericial (folha 67). Prestando esclarecimentos solicitados pela Autarquia, disse o Perito:... A manifestação da Autarquia às citadas fls. traz a lume o reconhecimento da lesão do autor na sua mão esquerda, esquecendo que a perfeita harmonia da atividade do autor é dado pela bilateralidade dos movimentos. Não importa no caso, se o autor é destro ou não, a movimentação de uma perfeita atividade profissional (marceneiro) é dado sempre por grupamentos musculares, nervosos, tendinosos, etc. de ambos os membros superiores. Tanto esse raciocínio é lógico que recebeu do assistente técnico da própria Autarquia a sua anuência... (folha 82). A propósito, sobre a importância da matéria, veja-se a contribuição do ilustre Médico do Trabalho e Perito Judicial, Dr. Wilson lkeda: "A mão, sem dúvida nenhuma, é um dos órgãos mais especializados do nosso organismo. A sua relação íntima com o sistema nervoso central, os inúmeros receptores-sensores existentes principalmente nas extremidades dos dedos, permitem a realização de movimentos ultradelicados e precisos que nenhum outro órgão consegue. Alguns estudiosos da evolução, atribuem o desenvolvimento extraordinário da mão como um dos fatores principais do sucesso da espécie humana, permitindo esta supremacia sobre os demais. Entende-se, portanto, o enorme prejuízo causado pelo problema eventualmente apresentado por este órgão, não apenas funcionalmente, mas muitas vezes influindo negativamente na conduta do indivíduo dentro de uma sociedade 2 ". Estando privado o obreiro de parte de sua destreza, evidente que restou configurada sua incapacidade. E, havendo restrição funcional obrigado está o INSS ao pagamento das prestações mensais, porque, como segurador obrigatório, através do fundo de custeio, recebeu para essa finalidade. As alegações de que o Segurado não tem direito ao benefício porque... foram excluídos do benefício do 2- Apelação nº /6 -folha

5 auxílio-acidente os segurados autônomos... (folha 129) e que é vedada a cumulação de aposentadoria e auxílio-acidente, não procedem. O vínculo empregatício está demonstrado pelo documento de folha 8. O fato de ter o Segurado se aposentado como autônomo não influi na concessão do benefício. O tema "cumulação de prestações" foi, durante décadas, controvertido em infortunística, demorando para sedimentar-se na doutrina e na jurisprudência. A mudança imposta pela Lei n º 9.528/97 é radical e reabre a discussão. Em ergasiotiquerologia 3 é sempre bom ter em conta que cada caso deve ser apreciado em suas circunstâncias particulares, de sorte que o objetivo é aferir a incapacidade para o trabalho, em razão do acidente ou da doença, e o direito do Segurado em receber a correspondente prestação continuada. O Requerente encontra-se aposentado por idade desde 4/9/91 (folha 104). O acidente típico ocorreu em 29/3/97, quando o Segurado exercia a função de Encarregado Geral junto ao Caiçara Clube (folha 13). Em 26/6/97 ingressou com Ação de Prestações por Acidente do Trabalho. A citação ocorreu em 14/7/97. O princípio tempus regit actum é de observância obrigatória, mas algumas considerações devem ser adicionadas, pois a lei veda o enriquecimento sem causa. O Segurado aposentado que permanece na ativa contribui, direta ou indiretamente, com o seguro obrigatório, por isso deve ter respeitado o direito de pleitear o benefício. Se a entidade autárquica entende que ele não pode receber a prestação acidentária, não devia receber dele a respectiva contribuição mensal. O móvel que animou o legislador federal na inserção de dispositivo daninho no ordenamento jurídico, porque desconhecido, não afeta a interpretação das normas. Não paira nenhuma dúvida que a mudança na lei é nociva ao Segurado que, mesmo aposentado permanece 3 - Verbete: ergasiotiquerologia. [Do gr. ergásimos, ergasion, 'de trabalho', + tucherós, a, ón, 'que vem por acaso', 'acidental' + -log(o)- + -ia.]. S.f. Infortunística

6 contribuindo direta ou indiretamente para o sistema 4. E, se participa da fonte de custeio, possível que invoque a prestação jurisdicional para proteção de seu direito. Pagou para isto. "Não há que se falar em proibição de cumulatividade de benefícios, quando estes decorrem de natureza diversa 5 ". Correta a conotação dada à Lei nº 9.032/95, vigente à época do termo inicial estabelecido pela sentença, com a concessão do auxílio-acidente de 50% sobre o salário de benefício a partir do dia seguinte ao da alta médica 6. Juros de mora, atualização dos valores atrasados, salários periciais e honorários advocatícios foram bem definidos na decisão ora reexaminada. Em face ao exposto, nega-se provimento ao reexame necessário e ao recurso da Autarquia. IRINEU PEDROTTI Relator 4 - Decreto nº 2.172, de , artigo 6º, inciso VIII, 1º. 5-2º TACivSP - Ap. s/ Rev /5-3ª Câm. - Rel. Juiz FERRAZ FELISARDO J "O termo inicial do benefício deve ser fixado a partir do dia seguinte a alta médica, quando foi negado ao segurado o benefício a que fazia jus." (II TAC/SP - Ap. s/ Rev ª Câm. - Rel. Juiz JOÃO SALETTI - J )