DIREITO DO TRABALHO. Sonia Soares

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1 DIREITO DO TRABALHO Direito do Trabalho. Autonomia. Contrato de Trabalho x Relação de trabalho. Teorias contratualista e anticontratualista. Contrato de Trabalho. Características. Contrato de trabalho por prazo determinado Sonia Soares

2 Direito do Trabalho. Autonomia CONTRATO DE TRABALHO = FENÔMENO SOCIAL DA PRESTAÇÃO DE TRABALHO AUTONOMIA JURÍDICA DA DISCIPLINA CONTRATUAL RELAÇÃO DE TRABALHO DIVERGE DAS FÓRMULAS CLÁSSICAS DO DIREITO CIVIL, QUE TRATAVA APENAS DA LOCAÇÃO DE SERVIÇOS E DA EMPREITADA NO MESMO CAPITULO QUE REGULAVA A LOCAÇÃO DE COISAS, COMO ESPÉCIE, DO GÊNERO LOCAÇÃO. NÃO SE REVELA ADEQUADO TRATAR COMO LOCAÇÃO O NEXO CONTRATUAL ENTRE CAPITAL E TRABALHO

3 Contrato de Trabalho x Relação de trabalho. Contrato de Trabalho embora seja gênero, utiliza-se para se referir a relação de emprego Fundamento legal como gênero: EC 45/2004: as ações oriundas da relação de trabalho e outras outras controvérsias decorrentes da relação de trabalho Contrato de Emprego - espécie Relação de Trabalho Caráter genérico refere-se a todas as relações - prestação objeto trabalho humano CONTRATO DE TRABALHO: espécie de relação de trabalho, assim como, trabalho eventual/autônomo/avulso/doméstico etc

4 A CLT se refere ao contrato de trabalho no artigo 442: Art Contrato individual de trabalho é o acordo tácito ou expresso, correspondente à relação de emprego.

5 Teorias contratualista e anticontratualista Duas teorias: contratualista e anticontratualista 1 Contratualista: sec XVIII dificuldade em classificar o trabalho que surgia sob a forma de emprego; ótica civilista; Dispensaram ao contrato de trabalho situação semelhante ao que se empregava nos contratos de direito civil, surgindo teorias: arrendamento,compra e venda, mandato e sociedade.

6 2 Anticontratualista: Relação de emprego não se adequa sob a ótica civil ou contratual, que não conta com intervenção estatal. Surge essa corrente em reação ao liberalismo. As condições de trabalho passam a se subordinar as leis, regulamentos e não mais a vontade das partes como era no liberalismo/direito civil; Necessidade de pronunciamento jurisidiconal; Surgem teorias : da relação de trabalho - liberdade e vontade não são é relevantes na celebração e execução do contrato de trabalho, o que importa é o trabalho efetivamente prestado. institucionalismo empresa é uma instituição, o empregado se submete a ela.

7 Segunda metade do Século XX, doutrina critica teoria anticontratualista, por defender, a possibilidade de manifestação de vontade na relação de emprego, defendendo ser contratual, mas não civilista. PREVALECE DOUTRINA: NATUREZA CONTRATUAL Para Amauri Mascaro: citando Mario de la Cueva: o contrato é o acordo de vontades e a relação de emprego é o conjunto de direitos e obrigações que se desenvolvem na dinâmica do vínculo. Relação de emprego é uma relação jurídica que se estabelece pela vontade das partes, ninguém será empregado de outrem se não quiser; nenhum empregador tem o poder de impor que alguém trabalhe para ele; A vontade das partes está presente no momento da formação do contrato.

8 Contrato de Trabalho: A CLT não define contrato de trabalho. A partir dos artigos 2º e 3º da CLT: o contrato individual de trabalho pode ser definido como negócio jurídico em virtude do qual um trabalhador obriga-se a prestar pessoalmente serviços não eventuais a uma pessoa física ou jurídica, subordinado ao seu poder de comando, dele recebendo os salários ajustados. Arnaldo Süssekind

9 Contrato de Trabalho: Características Contrato de direito privado Personalíssimo / Intuito personae em relação à pessoa do empregado Bilateral Sinalagmático Oneroso Consensual Trato sucessivo Alteridade contrato de atividade/objeto imediato prestação de serviços Informal, salvo se houver previsão legal quanto à forma

10 PACTUAÇÃO CONTRATO DE TRABALHO: Art O contrato individual de trabalho poderá ser acordado tácita ou expressamente, verbalmente ou por escrito e por prazo determinado ou indeterminado. tácita : contrato que se forma pela presença dos elementos caracterizadores da relação de emprego, sem, contudo, que exista uma ação direta dos contratantes no sentido da expressão do pacto. Ricardo Resende ou expressamente: verbalmente ou por escrito Arts.29 e 41 CLT obrigação administrativa do empregador anotar contrato de trabalho em CTPS e no livro/ficha ou sistema eletrônico

11 PRESSUPOSTOS DE VALIDADE: CC Art A validade do negócio jurídico requer: I - agente capaz; II - objeto lícito, possível, determinado ou determinável; III - forma prescrita ou não defesa em lei. AGENTE CAPAZ = IDADE MÍNIMA CR Art. 7º., XXXIII - proibição de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito e de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condição de aprendiz, a partir de quatorze anos; (Redação dada pela Emenda Constitucional nº 20, de 1998)

12 QUESTIONAMENTO: E SE HOUVER TRABALHO MENOR DE 16 ANOS? 1. Não reconhece nenhum direito, por ser nula a pactuação, sem prejuízo da responsabilização criminal se a hipótese comportar 1. Godinho: reconhecimento dos direitos trabalhistas e pagamento das parcelas devidas, com extinção do vínculo = forma de proteger a criança/adolescente e não ampliar a perversidade da exploração 1. Não reconhece o direito, todavia, o Juiz determina o pagamento de indenização por perceber a existência de dano material/moral Em qualquer das hipóteses o objeto é lícito

13 II - objeto lícito, possível, determinado ou determinável; DISTINÇÃO NECESSÁRIA: TRABALHO ILÍCITO X TRABALHO PROIBIDO trabalho proibido é aquele prestado em desacordo com as normas de proteção trabalhista = O trabalho proibido produz efeitos jurídicos enquanto não é declarada sua nulidade. trabalho ilícito é aquele prestado de forma ilícita, objeto do contrato de trabalho é a prestação de serviços ilícitos = trabalho ilícito, este normalmente não gera efeitos jurídicos, nulo de pleno direito, sendo aplicado a ele nulidade com efeitos retroativos, ex tunc o Godinho: 2 possibilidades efeitos jurídicos contrato objeto ilícito: 1. Desconhecimento pelo trabalhador do fim ilícito a que servia a prestação laboral 2. Dissociação entre o labor prestado e o núcleo da atividade ilícita

14 TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 4ª REGIÃO DATA 18/06/ ACÓRDÃO RO Fl. 1 DESEMBARGADORA FLÁVIA LORENA PACHECO Órgão Julgador: 11ª Turma ;Origem: Vara do Trabalho de Cruz Alta Prolator da Sentença: JUÍZA MARISTELA BERTEI ZANETTI E M E N T A VÍNCULO DE EMPREGO. DIGITADOR DE "JOGO DO BICHO". Inexiste vedação legal ao reconhecimento de relação jurídica de emprego entre o digitador de jogo de bicho e os tomadores dos serviços, na medida em que, no caso, a ilicitude da atividade explorada não atinge a atividade do reclamante. Recurso provido.

15 Orientação Jurisprudencial 199 da SDI-I do TST É nulo o contrato de trabalho celebrado para o desempenho de atividade inerente à prática do jogo do bicho, ante a ilicitude de seu objeto, o que subtrai o requisito de validade para a formação do ato jurídico. III - forma prescrita ou não defesa em lei. Expresso ou tácito Não há elemento jurídico formal, salvo situações específicas (atleta profissional, voluntário etc) O contrato contemporâneo Está fundado em novas idéias que convergem para os interesses e objetivos do direito do trabalho Código Civil fonte complementar do direito do trabalho aproximam o contrato da realidade social e das funções do direito do trabalho

16 Princípios Gerais do Código Civil 2002 Eticidade, valoriza as condutas éticas como a boa-fé objetiva (CC, 113 Socialidade, vetor da função social dos contratos. Operabilidade: visa a efetividade. Liberdade de contratar no âmbito do direito do trabalho Art. 444 As relações contratuais de trabalho podem ser objeto de livre estipulação das partes interessadas em tudo quanto não contravenha às disposições de proteção ao trabalho, às convenções coletivas que lhes sejam aplicáveis e às decisões das autoridades competentes. Função Social do Contrato: Encurtamento da distância entre o direito privado e o direito constitucional Boa fé de subjetiva para objetiva: Não se relaciona com a intenção dos contratantes, mas com a conduta destes. Razoabilidade

17 O contrato de trabalho pode ser nulo, mas, em determinadas circunstâncias, pode produzir efeitos jurídicos desde que tenha havido efetiva e concreta prestação dos serviços. Ex: TST Súmula nº Contratação de Servidor Público sem Concurso - Efeitos e Direitos- A contratação de servidor público, após a CF/1988, sem prévia aprovação em concurso público, encontra óbice no respectivo art. 37, II e 2º, somente lhe conferindo direito ao pagamento da contraprestação pactuada, em relação ao número de horas trabalhadas, respeitado o valor da hora do salário mínimo, e dos valores referentes aos depósitos do FGTS. Crítica: parte da doutrina e da jurisprudência discorda da referida orientação sumulada, entendendo que a Administração Pública não poderia alegar a própria torpeza, no sentido de ter contratado o servidor sem prévio concurso público. Assim, todas as verbas trabalhistas seria devidas ao empregado, ainda que sob a forma de indenização..., pois o trabalhador não pode responder pela irregularidade praticada pela autoridade responsável. Gustavo Filipe Barbosa Garcia p.84

18 CONTRATOS DE TRABALHO: Art O contrato individual de trabalho poderá ser acordado tácita ou expressamente, verbalmente ou por escrito e por prazo determinado ou indeterminado. contrato de trabalho: Individual: Contrato individual de trabalho acordo de vontades entre um único trabalhador e o empregador De equipe ou plúrimo: conjunto de contratos individuais entre cada empregado e o empregador comum, unidos por interesse comum. (Maurício G.Delgado)

19 Prazo indeterminado: Regra geral Aquisição de direitos/maior número de direitos rescisórios Prazo Determinado ou a termo: aquele cuja duração dependa de termo prefixado ou da execução de serviços específicos ou ainda da realização de certo acontecimento passível de previsão aproximada. (Artigo 443, parágrafo 1º da CLT) Exceção Hipóteses legais Lapso temporal rigoroso

20 Prazo Determinado ou a termo: PARTICULARIDADES: Fixação do termo final: certo ou incerto Prazos: 443 1º - Considera-se como de prazo determinado o contrato de trabalho cuja vigência dependa de termo prefixado ou da execução de serviços especificados ou ainda da realização de certo acontecimento suscetível de previsão aproximada. Art O contrato de trabalho por prazo determinado não poderá ser estipulado por mais de 2 (dois) anos, observada a regra do art Parágrafo único. O contrato de experiência não poderá exceder de 90 (noventa) dias.

21 Prorrogação: expressa ou tácita : uma única vez Art O contrato de trabalho por prazo determinado que, tácita ou expressamente, for prorrogado mais de uma vez passará a vigorar sem determinação de prazo. Sucessividade: celebração de novo contrato por prazo determinado Art Considera-se por prazo indeterminado todo contrato que suceder,, a outro contrato por prazo determinado, salvo se a expiração deste dependeu da execução de serviços especializados ou da realização de certos acontecimentos.

22 Efeitos rescisórios nos contratos a termo: Mais restritos para o empregado No termo final: 13º proporcional; férias proporcionais com 1/3; e, liberação do FGTS (sem 40%); dispensa antecipada pelo empregador:13º proporcional; férias proporcionais com 1/3; liberação do FGT + 40%, metade do valor dos salários que cabiam ao empregado durante o restante do tempo que faltava para o termo do contrato. pedido de demissão antecipada pelo empregado: 13º salário e férias proporcionais com 1/3. Não há direito ao FGTS. O empregado poderá ser obrigado a pagar ao empregador uma indenização pelos prejuízos resultantes da ruptura antecipada.

23 extinção pedido de demissão ou dispensa antecipadas com cláusula assecuratória de direito recíproco de antecipação rescisória: serão devidas todas as parcelas rescisórias de contrato de trabalho por tempo indeterminado no caso de dispensa pelo empregador /e caso seja pedido de demissão as compatíveis com tal modalidade. Nesta hipótese, o contrato continua sendo a termo, o que muda são as regras aplicáveis as verbas rescisórias. Contratos a termo: forma Exceção Formais e informais contratos a termo forma escrita, por exemplo, trabalho voluntário, contratos de experiência forma escrita, construção jurisprudencial

24 Modalidades Contratos por Tempo Determinado: CLT Art º - O contrato por prazo determinado só será válido em se tratando: a) de serviço cuja natureza ou transitoriedade justifique a predeterminação do prazo; O serviço é transitório ou de natureza esporádica, na atividade fim da empresa. Godinho: substituição de empregado permanente em gozo de férias; atendimento a acréscimo extraordinário e provisório de serviços empresariais aumento das vendas no Natal b) de atividades empresariais de caráter transitório; c) de contrato de experiência.

25 Contrato de safra pacto empregatício rural a prazo, cujo termo final seja fixado em função das variações estacionais da atividade agrária; Na atualidade aplica-se CLT (origem Lei 5889/73) termo poderá ser determinado de 3 formas: termo cronológico prefixado; pelo término de uma atividade prefixada; ou pela realização de algum acontecimento específico. O contrato de safra abrange a produção, colheita, preparo do solo e o plantio. direitos dos trabalhadores do contrato rural são os devidos aos trabalhadores do contrato por prazo determinado.

26 Contrato de Obra Certa pacto empregatício urbano a prazo, qualificado pela presença de um construtor em caráter permanente no polo empresarial da relação e pela execução de obra ou serviço certo como fator ensejador da prefixação do prazo contratual. Godinho Lei n de 1956 c.c. regras contratos a termo CLT Particularidades: empregador deve ser construtor em caráter permanente; motivo do contrato: realização de obra ou serviços certos; Rescindido o contrato de trabalho em face do término da obra ou serviço, tendo o empregado mais de 12 (doze) meses de serviço, ficar-lhe-á assegurada a indenização por tempo de trabalho na forma do art.478 da CLT, com 30% de redução + FGTS. Se a dispensa ocorrer antes do término da obra, caberá o acréscimo de 40% no FGTS. Ao contrato por obra certa se aplica todas as disposições pertinentes aos contratos por prazo determinado.

27 Contrato Temporário Lei 9601 de 21/01/98 contrato de prazo determinado, que tem como principal finalidade aumentar o número de empregados; não pode ser usado para substituição de pessoal do quadro efetivo de empregados da empresa; pode ser utilizado em qualquer atividade desenvolvida pela empresa ou estabelecimento; Contratação é feita mediante convenções e acordos coletivos de trabalho, segundo limites estabelecidos pela lei em função da da quantidade de trabalhadores existentes. Duração máxima de 2 anos, podendo ser prorrogado mais de uma vez; rescisão antecipada do contrato, seja por iniciativa do empregador, seja por interesse do empregado, não se aplica o disposto nos arts. 479 e 480 da CLT, cabendo ao instrumento coletivo específico prever a indenização devida.

28 BIBLIOGRAFIA: Barros, Alice Monteiro. Curso de Direito do Trabalho. LTr.10ª. Edição Delgado, Maurício Godinho. Curso de Direito do Trabalho. LTr. 16ª. Edição Garcia, Gustavo Felipe Barbosa. Manual de Direito do Trabalho. Editora Gen/Método. 8ª. Edição Jorge Neto, Francisco Ferreira. Cavalcante, Jouberto de Quadros Pessoa. Direito do Trabalho. Atlas. 8ª. Edição. Martinez, Luciano. Curso de Direito do Trabalho. Ed.Saraiva. 4ª Edição Nascimento, Amauri Mascaro. Direito Contemporâneo do Trabalho. Saraiva Curso de Direito do Trabalho. Saraiva. 26ª Edição Resende. Ricardo, Direito do Trabalho Esquematizado. Editora Gen/Método. 3ª. Edição Sussekind, Arnaldo e outros Instituições de Direito do Trabalho. LTr. 19ª Edição. 2000