IV SEMAAT Seminário AIAMU de Administração Tributária Municipal

Transcrição

1 IV SEMAAT Seminário AIAMU de Administração Tributária Municipal PRESCRIÇÃO E DECADÊNCIA TRIBUTÁRIAS ASPECTOS RELEVANTES E POLÊMICOS Porto Alegre, 24/09/2015

2 Lançamento Tributário Lançamento Direto ou de Ofício CTN, arts. 142 e 149 Lançamento por Declaração CTN, art. 147 Lançamento por Homologação ou Autolançamento CTN, art. 150 e 149, V 2

3 Iter Procedimental da Decadência e da Prescrição no Lançamento de Ofício FG L NL D R DAD DA EF Prazo de constituição Decadência Defesa/Tramitação de Recurso STF e STJ: não conta prazo nenhum Dívida ativa e execução fiscal Prazo de prescrição FG = Fato Gerador L = Lançamento NL = Notificação do Lançamento D = Defesa do Contribuinte R = Recurso do Contribuinte DAD = Decisão Definitiva na Esfera Administrativa DA = Dívida Ativa EF = Execução Fiscal 3

4 DECADÊNCIA extingue a obrigação CTN, art. 156, V, e art. 113, 1º impede o nascimento do crédito tributário CTN, art. 156, V três regras de extinção do direito de constituir o CT em 5 anos: regra 1: 1º dia do exercício seguinte àquele em que o lançamento poderia ter sido efetuado CTN, art. 173, I tributos sujeitos a lançamento por homologação, não declarados e não pagos REsp AgRg no REsp tributo declarado e com pagamento parcial aplicação do art. 150, 4º conta-se o prazo decadencial a partir do FG AgRg no AgRg no Ag

5 DECADÊNCIA três regras de extinção do direito de constituir o CT em 5 anos: regra 2: da data em que se tornar definitiva a decisão anulatória do lançamento por vício formal CTN, art. 173, II interrupção da decadência CTN, art. 173, II CCB, art. 207 vício material inconstitucionalidade de alíquotas do IPTU AgRg no AREsp AgRg no AREsp vício formal DCTF com compensação rejeitada pelo Fisco e inscrição do débito como dívida ativa sem prévia defesa AgRg no REsp notificação de lançamento encaminhada a endereço errado REsp

6 DECADÊNCIA extingue o direito de constituir o crédito em 5 anos contados: regra 3: da data em que se tenha iniciado a constituição do CT pela notificação de qualquer medida preparatória CTN, art. 173, par. único, e art. 196 duas correntes: a data do primeiro dia do exercício seguinte é antecipada para a data da intimação a notificação não tem esse efeito se feita após o 1º dia do exercício seguinte REsp AgRg no Ag no REsp EREsp interrupção da decadência com novo prazo de cinco anos 6

7 contribuições previdenciárias DECADÊNCIA o prazo de decadência era de 10 anos contados como no CTN art. 173 art. 45 da Lei 8.212/1991, alterada pela Lei nº 9.032/1995 declarada a inconstitucionalidade dos arts. 45 e 46 da Lei 8.212/1991 RE , RE , RE , RE , RE modulação dos efeitos ex nunc, exceto para as ações ajuizadas até 11/06/2008 RE Súmula Vinculante 8: São inconstitucionais o parágrafo único do artigo 5º do Decreto- Lei nº 1.569/1977 e os artigos 45 e 46 da Lei nº 8.212/1991, que tratam de prescrição e decadência de crédito tributário. revogado o art. 45 LC 128/2008 é quinquenal o prazo do FGTS, efeitos ex nunc CF, art. 7º, XXIX ARE-RG

8 Revisão de ofício do lançamento DECADÊNCIA enquanto não extinto o direito da Fazenda e nas hipóteses previstas CTN, arts. 145, III, 149 e par. único, e 150, 4º havendo anulação do lançamento por vício formal há interrupção da decadência, reiniciando o prazo de cinco anos CTN, art. 173, II casos de dolo, fraude e simulação CTN, art. 154, 4º o prazo decadencial conta-se do 1º dia do exercício seguinte CTN, art. 173, I REsp é equivocado pensar que não existe prazo nessa hipótese 8

9 Revisão de ofício do lançamento possibilidade de revisão DECADÊNCIA por erro de fato não conhecido na época do lançamento efetuado AgRg no REsp AI-AgR AgRg no AI REsp erro de fato conhecimento dos fatos, independentemente da relevância jurídica impossibilidade de revisão por erro de direito mudança do critério jurídico CTN, art. 146 RE AgRg nos EDv no REsp AgRg no AI REsp erro de direito conhecimento da norma e dos efeitos da sua incidência 9

10 DECADÊNCIA Revisão da Declaração no Lançamento por Homologação se o prazo para a Fazenda revisar de ofício o lançamento é de cinco anos então é justo e isonômico que o contribuinte também possa revisar sua declaração no mesmo prazo CTN, arts. 145, 149, 147, 1º, e 173 demonstração de erro de fato não pode mudar o critério jurídico não pode modificar lançamento já regularmente notificado o STJ decidiu que não pode mudar a modalidade, simplificada ou completa da declaração do IR, após o prazo de entrega REsp REsp

11 DECADÊNCIA Revisão da Declaração no Lançamento por Homologação as hipóteses de impedimento de retificação não podem fugir das diretrizes decorrentes da LC regras de lançamento estão sujeitas à reserva de lei complementar União: MP , art. 18 DL 1.967/1982, art. 21 DL 1.968/1982, art. 6º O STF entende que não pode ser criada obrigação acessória por decreto ou norma subalterna AC-AgR- QO 1033 ACO-AgR-TA 1098 o STJ entende que pode REsp

12 DECADÊNCIA DO DIREITO DE RESTITUIÇÃO NO LANÇAMENTO POR HOMOLOGAÇÃO tese dos cinco mais cinco restou superada pela LC 118/2005 declarada inconstitucional a segunda parte do art. 4º da LC 118/2005, que determinava a retroatividade por ser lei interpretativa o art. 3º fixou a extinção do crédito no momento do pagamento, não mais na homologação o prazo agora é de 5 anos contados da extinção do CT, que se dá com o pagamento CTN, art. 168, I o STF determinou a aplicação do prazo de 5 anos para ações ajuizadas a partir de 09/06/2005 (vacatio legis de 120 dias) RE o STJ mudou a jurisprudência para acompanhar o STF REsp posição anterior do STJ era pela data do pagamento: REsp

13 a prescrição extingue Prescrição Normal o crédito tributário CTN, art. 156, V, e a obrigação CTN, art. 113, 1º TJRS, AI pagamento de tributo prescrito gera restituição REsp REsp REsp A prescrição, causa extintiva do crédito tributário, é passível de ser veiculada em exceção de préexecutividade, máxime quando fundada na inconstitucionalidade. Repetitivo: REsp

14 Prescrição Normal a ação para cobrança do CT prescreve em 5 anos da constituição definitiva CTN, art. 174 a constituição definitiva, no lançamento de ofício, se dá com a notificação RE-Embargos RE REsp no lançamento por homologação, a constituição definitiva se dá na data da entrega da declaração ou no vencimento do tributo, o que ocorrer primeiro - AgRg nos EDcl no Ag REsp Súmula 436 do STJ: A entrega de declaração pelo contribuinte, reconhecendo o débito fiscal, constitui o crédito tributário, dispensada qualquer outra providência por parte do Fisco. Súmula 150 do STF: Prescreve a execução no mesmo prazo de prescrição da ação. 14

15 Prescrição Normal a ação para cobrança do CT prescreve em 5 anos da constituição definitiva CTN, art. 174 O prazo prescricional quinquenal para o Fisco exercer a pretensão de cobrança judicial do crédito tributário conta-se da data estipulada como vencimento para o pagamento da obrigação tributária declarada (mediante DCTF, GIA, entre outros), nos casos de tributos sujeitos a lançamento por homologação, em que, não obstante cumprido o dever instrumental de declaração da exação devida, não restou adimplida a obrigação principal (pagamento antecipado), nem sobreveio quaisquer das causas suspensivas da exigibilidade do crédito ou interruptivas do prazo prescricional. Repetitivo: REsp

16 Decretação de Ofício da Prescrição Normal inicialmente a jurisprudência entendia que não era possível decretar de ofício em tema de direito patrimonial CCB/1916, art. 166 após a vigência da Lei n /2006 nova redação ao art. 219, 5º, do CPC pode decretar de ofício a prescrição: antes do ajuizamento da execução não é necessária a prévia intimação da Fazenda Repetitivo: REsp REsp Súmula 409 do STJ: Em execução fiscal, a prescrição ocorrida antes da propositura da ação pode ser decretada de ofício (art. 219, 5º, do CPC). inconstitucionalidade reserva de lei complementar lei ordinária tratando de prescrição tributária RE , RE , RE , RE , RE STJ, II no AI

17 Prescrição Normal Interrupção CTN, art. 174, par. único despacho do juiz que ordenar a citação antes da LC 118/2005 era citação pessoal antes, o despacho na EF era inconstitucional LEF, art. art. 8º, 2º II no AI a interrupção retroage à data do ajuizamento, salvo demora da Fazenda REsp não retroage quando a demora é da Fazenda AgRg no REsp AREsp REsp interrompida para a PJ, interrompe para os sócios CTN, art. 125, III REsp AgRg no AREsp

18 Prescrição Normal Interrupção CTN, art. 174, par. único A perda da pretensão executiva tributária pelo decurso de tempo é consequência da inércia do credor, que não se verifica quando a demora na citação do executado decorre unicamente do aparelho judiciário. Repetitivos: REsp A citação válida, ainda que por edital, tem o condão de interromper o fluxo do prazo prescricional. deu validade à LEF Repetitivo: REsp

19 Prescrição Normal Interrupção CTN, art. 174, par. único protesto judicial protesto cambial não interrompe Lei 9.492/1997, alterada pela Lei /2012 qualquer ato judicial de constituição judicial em mora qualquer ato inequívoco de reconhecimento do débito pelo início de ação anulatória de decisão administrativa que negou pedido de restituição CTN, art. 169 e par. único o prazo de 2 anos é interrompido e recomeça por metade 1 ano 19

20 Suspensão CTN, art. 151 Prescrição Normal suspensão da exigibilidade não é o mesmo que suspensão da prescrição mas não corre a prescrição contra quem não tem ação moratória CTN, arts. 151, I, e 152/155 não há mora ou é perdoada não incidem juros de mora e encargos pode ser parcelada parcelamento CTN, arts. 151, VI, e 155-A dilação após o vencimento há mora e juros e encargos - REsp depósito CTN, art. 151, II não se confunde com a consignatória CTN, art. 164 reclamações e recursos administrativos CTN, art. 151, III 20

21 Suspensão CTN, art. 151 Prescrição Normal liminar em mandado de segurança CTN, art. 151, IV medida liminar ou antecipação de tutela em outros tipos de ação rol do art. 151 não seria taxativo AI as hipóteses do art. 151 são taxativas REsp a penhora e a cautelar de caução permitem a emissão de certidão positiva com efeito de negativa mas não suspendam a exigibilidade do CT AgRg no Ag no REsp AgRg no REsp contra: REsp

22 Suspensão CTN, art. 151 Prescrição Normal por 180 dias com a inscrição como dívida ativa LEF, art. 2º, 3º inconstitucionalidade lei ordinária não se aplica ao CT, mas somente ao não-tributário II no AI o art. 2º, 3º, da LEF não suspende a prescrição - AgRg nos EDcl no Ag REsp quando não localizado devedor ou bens suspensão por 1 ano LEF, art. 40 STF recusou a indefinição, reconhecendo a prescrição intercorrente sem a suspensão do art. 40, 2º RE o STJ entendeu que suspende por um ano incoerência jurisprudencial REsp

23 Prescrição Intercorrente interrompida a prescrição CTN, art. 174, par. único começa novo prazo com a paralisação do feito em cartório prazo de prescrição intercorrente Súmula 314 do STJ: Em execução fiscal, não localizados bens penhoráveis, suspende-se o processo por um ano, findo o qual se inicia o prazo da prescrição quinquenal intercorrente. antes, a prescrição não podia ser decretada de ofício LEF, arts. 8º, 2º, e 40, e art. 174 do CTN REsp

24 decretação de ofício Prescrição Intercorrente fundamento no 4º do art. 40 da LEF (Lei /2004) e no 5º do art. 219 CPC (Lei /2006) exige prévia intimação da Fazenda AgRg no AI o STJ entende que pode ser decretada de ofício REsp REsp mesmo sem intimação prévia da Fazenda se não houve prejuízo (causas suspensivas e interruptivas) e se não alegou na primeira oportunidade há preclusão 24

25 Prescrição Intercorrente inconstitucionalidade por violação do art. 146, III, b, da CF: do 4º ao art. 40 da LEF, acrescentado pelo art. 6º da Lei /2004 do 5º do art. 219 do CPC alterado pelo art. 3º da Lei nº /2006 incoerência jurisprudencial relembre-se: interrupção pelo despacho do juiz art. 8º, 2º da LEF suspensão por 180 dias pela inscrição como DA art. 2º, 3º, da LEF ambos declarados inconstitucionais pelo STJ II no AI

26 Prescrição Intercorrente o STF aplica a reserva constitucional de lei complementar não admite regulação da decadência e da prescrição por lei ordinária precedentes: RE , RE , RE , RE repercussão geral sobre termo inicial por lei ordinária para a Fazenda encontrar bens do devedor RE-RG data do despacho que determina a suspensão do processo, ou data da aplicação do prazo de um ano após o arquivamento da ação de execução fiscal precedente antigo do STF desconsiderando a suspensão de 1 ano: RE TRF4: início do prazo no despacho que determina a suspensão por um ano ArgInc

27 Prescrição Intercorrente confirmação da reserva de lei complementar: Ainda que a execução fiscal tenha sido arquivada em razão do pequeno valor do débito executado, sem baixa na distribuição, nos termos do art. 20 da Lei /2002, deve ser reconhecida a prescrição intercorrente se o processo ficar paralisado por mais de cinco anos a contar da decisão que determina o arquivamento, pois essa norma não constitui causa de suspensão do prazo prescricional. Repetitivo: REsp

28 Rediscussão do Termo Inicial da Prescrição Intercorrente no Redirecionamento da Execução REsp nº /SP iniciado o julgamento em 26/08/2015: Discussão: saber se a prescrição intercorrente conta-se a partir da citação da PJ ou se a partir dos atos ilícitos que autorizam o redirecionamento (CTN, art. 135) o caso em julgamento: PJ devedora citada em 02/07/1998 parcelamento em 2001, com pagamento apenas de uma parcela revogação em maio de 2001, com prosseguimento da execução em 20/05/2005 o Oficial de Justiça certificou que a empresa não se encontrava mais no endereço em 26/06/2007 a Fazenda pediu o redirecionamento contra o sócio 28

29 Rediscussão do Termo Inicial da Prescrição Intercorrente no Redirecionamento da Execução REsp nº /SP iniciado o julgamento em 26/08/2015: voto do Relator, Min. Herman Benjamin, pelo provimento ao recurso especial do Estado de SP foi acompanhado pelo Ministro Mauro Campbell Marques voto do Ministro Napoleão Nunes Maia Filho pelo desprovimento do recurso pedido de vista da Ministra Regina Helena Costa ainda votarão os Ministros Og Fernandes, Benedito Gonçalves, Assusete Magalhães, Sérgio Kukina e Olindo Menezes (Desembargador Convocado do TRF 1ª Região). 29

30 Lançamento por homologação, Confissão de Dívida e Título Executivo as declarações dos contribuintes são documentos particulares os títulos executivos são (CPC, art. 585, II): documentos públicos documentos particulares assinados pelo devedor e por duas testemunhas CPC português, art. 533 sem intervenção de funcionário público declarações de tributos não são documentos públicos REsp AREsp APC do TRF3 logo, as declarações tributárias, a nosso ver, não podem ser títulos executivos 30

31 Lançamento por homologação, Confissão de Dívida e Título Executivo as declarações dos contribuintes são documentos particulares A declaração de ajuste anual de imposto de renda não se enquadra na definição de documento público, por não ser emanada de funcionário público competente, no exercício de suas funções, tampouco se encontra elencada no rol de documentos públicos por equiparação, previsto no artigo 297, 2º do Código Penal. AREsp inscrição da declaração do contribuinte diretamente como DA aplicação de penalidade direito de defesa 31

32 Lançamento por homologação, Confissão de Dívida e Título Executivo inscrição da declaração do contribuinte diretamente como DA ex. da declaração do IR, em que o contribuinte paga o valor devido, ou tem direito de restituição porque pagou a maior antecipadamente se não houver ação fiscal, prazo para retificar é o decadencial de 5 anos do CTN v. também: DL 1.967/1982, art. 21 DL 1.968/1982, art. 6º a Fazenda normalmente confere a declaração e intima o contribuinte para retificar se for o caso se o contribuinte não retifica, tem que haver lançamento de ofício e não a inscrição da declaração como DA 32

33 Lançamento por homologação, Confissão de Dívida e Título Executivo Súmula 436 do STJ: A entrega de declaração pelo contribuinte, reconhecendo o débito fiscal, constitui o crédito tributário, dispensada qualquer outra providência por parte do Fisco. mas a declaração e o pagamento parcial exigem lançamento, com o termo inicial de decadência na data do FG art. 150, 4º, do CTN AgRg no Ag no REsp AgRg no Ag no REsp AgRg no AgRg no Ag a declaração com falta de pagamento, ou a falta de declaração e consequente falta de pagamento o termo inicial da decadência é o 1º dia do exercício seguinte CTN, art. 173, I - REsp AgRg no REsp AgRg no Ag no REsp

34 Grato pela Atenção! Prof. Adão Sergio do Nascimento Cassiano 34