Aula 24. CAUSAS DE EXTINÇÃO DO CRÉDITO TRIBUTÁRIO (cont.)

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1 Turma e Ano: Tributário A (2015) Matéria/Data: Extinção do crédito tributário: prescrição e demais causas (23/07/15) Professor: Mauro Lopes Monitora: Márcia Beatriz Aula 24 CAUSAS DE EXTINÇÃO DO CRÉDITO TRIBUTÁRIO (cont.) Decadência A Fazenda Pública tem o poder-dever de constituir o crédito tributário na pendência de ação judicial preventiva (ex.: ação declaratória) na qual não tenha sido feito o depósito pelo contribuinte. Isto porque aqui, ao contrário das ações que possuam depósito prévio, não há uma atuação do contribuinte equiparável à declaração de débito. Logo, nos casos de tributos com lançamento por homologação em que o contribuinte ajuíza ação preventiva sem efetuar depósito no intuito de suspender a exigibilidade do crédito (ex.: mandado de segurança), deve a Fazenda Pública efetuar o lançamento do tributo no quinquênio legal, independentemente da solução da demanda, posto que eventual liminar deferida em juízo tem o poder de apenas suspender a exigibilidade do crédito em nada obsta sua constituição. Se decorrido o prazo de cinco anos sem que a Fazenda Pública tenha realizado o lançamento tributário, o crédito estará extinto pelo advento da decadência, e consequentemente autoriza a extinção da ação por perda de objeto. A pendência de ação, sem depósito prévio, não impede a Administração de realizar o chamado lançamento para prevenir a decadência vide, Lei 9.430/96, art. 63. Art. 63. Na constituição de crédito tributário destinada a prevenir a decadência, relativo a tributo de competência da União, cuja exigibilidade houver sido suspensa na forma dos incisos IV e V do art. 151 da Lei nº 5.172, de 25 de outubro de 1966, não caberá lançamento de multa de ofício. 1º O disposto neste artigo aplica-se, exclusivamente, aos casos em que a suspensão da exigibilidade do débito tenha ocorrido antes do início de qualquer procedimento de ofício a ele relativo. 2º A interposição da ação judicial favorecida com a medida liminar interrompe a incidência da multa de mora, desde a concessão da medida judicial, até 30 dias após a data da publicação da decisão judicial que considerar devido o tributo ou contribuição.

2 Prescrição (art. 156, V, CTN) No Direito Civil a prescrição não fulmina a relação de direito material, mas apenas a pretensão de execução. Todavia, na seara tributária, a prescrição extingue não somente a pretensão executória como também o vínculo de direito material. Por estar juntamente com o pagamento no rol das causas de exclusão do crédito tributário, todos os efeitos decorrentes do pagamento do tributo igualmente se observa com sua prescrição. Assim, é indevido o pagamento de um crédito prescrito ao contrário das prestações cíveis, esta não é considerada uma obrigação natural, devendo o pagamento deve ser repetido. Na seara tributária a prescrição é um direito irrenunciável! Há julgados recentes no sentido de ser inócua a confissão de dívida feita no pedido de parcelamento de crédito já prescrito, visto que a declaração do contribuinte não produz efeitos sobre uma relação obrigacional já extinta. Uma vez prescrito o crédito, tem o contribuinte o direito a certidão negativa de débito ainda que não tenha realizado pagamento algum, ele receberá declaração de regularidade fiscal. Atualmente, o juiz pode declarar de ofício a prescrição consumada antes do ajuizamento da demanda (súmula 409, STJ) 1. Entretanto, nos casos de prescrição intercorrente é necessária a oitiva da Fazenda prejudicada antes de decretá-la de ofício (art. 40, 4º, Lei n /80). No âmbito federal, a Administração é autorizada pela Lei n /90 a reconhecer a prescrição de ofício, evitando assim demandas desnecessárias e consequentes condenações em honorários. Art. 53. A prescrição dos créditos tributários pode ser reconhecida de ofício pela autoridade administrativa. No caso de representantes judiciais da União, em especial PFN, a previsão esta na Lei n /97, mas não é uma mera possibilidade do procurador, ele tem o dever de não inscrever nem ajuizar a execução do crédito tampouco recorrer da decisão judicial que a decrete a prescrição. 1 Súmula 409, STJ: Em execução fiscal, a prescrição ocorrida antes da propositura da ação pode ser decretada de ofício (art. 219, 5º, do CPC). Ressalte-se que, para o novo Código de Processo Civil, se não requerida pela parte contrária, o juiz deverá sempre oportunizar a manifestação das partes a cerca da prescrição a ser reconhecida de ofício (art. 487, parágrafo único, CPC/15).

3 Art. 1º-C. Verificada a prescrição do crédito, o representante judicial da União, das autarquias e fundações públicas federais não efetivará a inscrição em dívida ativa dos créditos, não procederá ao ajuizamento, não recorrerá e desistirá dos recursos já interpostos. Consoante disposição do art. 174 do CTN o PRAZO PRESCRICIONAL é de cinco anos. Por ser norma geral tributária, somente lei complementar poderá alterá-lo (art. 146, III, b, CRFB). Neste sentido o enunciado de súmula vinculante n. 8 do STF: São inconstitucionais o parágrafo único do artigo 5º do Decreto-Lei nº 1.569/1977 e os artigos 45 e 46 da Lei nº 8.212/1991, que tratam da prescrição e decadência do crédito tributário. O TERMO INICIAL da prescrição é a data da constituição definitiva do crédito tributário, isto é, quando na esfera administrativa ele não puder mais ser discutido (preclusão administrativa a cerca do lançamento), seja porque o contribuinte não deflagrou a fase contenciosa do lançamento, seja porque foi derrotado em última instância princípio da actio nata. Como se sabe, a entrega de declaração pelo contribuinte, reconhecendo o débito fiscal, constitui o crédito tributário em caráter definitivo e dispensa qualquer outra providência por parte do Fisco (Súmula 436, STJ). Nestes casos, é pacífico no STJ que o termo inicial da prescrição se dará: na data de entrega da declaração pelo contribuinte: quando apresentada tempestivamente; no primeiro dia útil após o vencimento do tributo: quando o contribuinte apresenta a declaração tardiamente. Exemplo: Um tributo sujeito a lançamento por homologação teve o fato gerador realizado no dia 30/10/14. Supondo-se que o contribuinte devesse, até o dia 07/11/14, apresentar a declaração ao fisco e recolher o tributo antecipadamente, mas que em 05/11/14 ele tenha cumprido apenas parte de sua obrigação somente oferta a declaração. Neste caso, a Fazenda não tem interesse de agir na execução, pois como o tributo ainda não venceu, não há pretensão resistida. Logo, o termo a quo da prescrição é dia 08/11/14 (dia seguinte ao vencimento). Ressalte-se que aqui não há falar em decadência, visto que o contribuinte apresentou a declaração (Súmula 436, STJ). No entanto, se ele apresentasse a declaração somente no dia 10/11/14, o prazo prescricional se iniciará tão-somente no dia 10/11/14 (data da entrega da declaração), pois esta é o momento da constituição definitiva do crédito (pela entrega da declaração) e pelo fato do tributo já estar vencido, a Fazenda já pode inscrever o crédito em dívida ativa. Consoante disposição do CTN, a INTERRUPÇÃO do prazo prescricional poderá se dar:

4 Art A ação para a cobrança do crédito tributário prescreve em cinco anos, contados da data da sua constituição definitiva. Parágrafo único. A prescrição se interrompe: I pelo despacho do juiz que ordenar a citação em execução fiscal; II - pelo protesto judicial; III - por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor; IV - por qualquer ato inequívoco ainda que extrajudicial, que importe em reconhecimento do débito pelo devedor. O despacho de citação do devedor é quem interrompe a prescrição, contudo o STJ entende que ela poderá retroagir à data da propositura da ação, desde que a ordem de citação não tenha decorrido por culpa da Fazenda (aplicação subsidiária do art. 219, 1º, CPC). Neste sentido, alguns TRFs entendem que a propositura da execução fiscal nos últimos dias do prazo não permite a retroação. Observação: Quando a empresa é citada na execução fiscal e posteriormente se descobre que ela foi dissolvida irregularmente, esta interrupção do prazo prescricional se estende ao administrador a que se incute a responsabilidade tributária (art. 125, III, CTN). Art Salvo disposição de lei em contrário, são os seguintes os efeitos da solidariedade: III - a interrupção da prescrição, em favor ou contra um dos obrigados, favorece ou prejudica aos demais. Atualmente não existe qualquer ato judicial que constitua o devedor em mora. Destarte o art. 174, parágrafo único, III do CTN tornou-se obsoleto. São exemplos de atos que importam em reconhecimento do débito e ensejam a interrupção do prazo prescricional: o pedido de parcelamento e o ajuizamento de ação consignatória. Observação: Assim como o despacho de citação, o deferimento do parcelamento tributário não apenas interrompe como também suspende o prazo prescricional (art. 151,VI, CTN). O STJ entende que o pedido de parcelamento interrompe a prescrição, mas seu deferimento suspende-a até que o contribuinte deixe de adimplir alguma parcela, quando o crédito deixa de ter sua exigibilidade suspensa. O Código Tributário Nacional não prevê CAUSAS SUSPENSIVAS da prescrição, no entanto, é pacífico na doutrina e jurisprudência que a luz do princípio da actio nata, as causas suspensivas do crédito tributário também suspendem a fluência do prazo prescricional, uma vez que não seria

5 justo impedir a Fazenda de propor a execução fiscal e ao mesmo tempo descontar este período do seu prazo prescricional. Observação: O art. 2º, 3º da Lei de Execuções Fiscais não se aplica aos créditos tributários dada a ofensa à determinação constitucional de regulamentação de prescrição exclusivamente por meio de lei complementar (art. 146, III, b, CRFB). Ressalte-se que o dispositivo não é inconstitucional, pois continua aplicável aos créditos não tributários (ex: multa penal, preço público, laudêmio etc.). 3º - A inscrição, que se constitui no ato de controle administrativo da legalidade, será feita pelo órgão competente para apurar a liquidez e certeza do crédito e suspenderá a prescrição, para todos os efeitos de direito, por 180 dias, ou até a distribuição da execução fiscal, se esta ocorrer antes de findo aquele prazo. O reconhecimento judicial da prescrição de execução fiscal poderá se dar por meio de exceção de pré-executividade, pois trata-se de matéria de ordem pública e independe de garantia. A Lei n /80 determina que enquanto não forem encontrados bens do devedor passíveis de penhora, o juiz da causa deverá manter suspensa a execução. Cuidado, pois se a não localização for do devedor, a execução continua, ocorrendo sua citação por edital e a nomeação de um curador (Súmulas 414 e 196 do STJ). Art O Juiz suspenderá o curso da execução, enquanto não for localizado o devedor ou encontrados bens sobre os quais possa recair a penhora, e, nesses casos, não correrá o prazo de prescrição. 1º Suspenso o curso da execução, será aberta vista dos autos ao representante judicial da Fazenda Pública. 2º Decorrido o prazo máximo de 1 (um) ano, sem que seja localizado o devedor ou encontrados bens penhoráveis, o Juiz ordenará o arquivamento dos autos. 3º Encontrados que sejam, a qualquer tempo, o devedor ou os bens, serão desarquivados os autos para prosseguimento da execução. 4º Se da decisão que ordenar o arquivamento tiver decorrido o prazo prescricional, o juiz, depois de ouvida a Fazenda Pública, poderá, de ofício, reconhecer a prescrição intercorrente e decretá-la de imediato. 5º A manifestação prévia da Fazenda Pública prevista no 4o deste artigo será dispensada no caso de cobranças judiciais cujo valor seja inferior ao mínimo fixado por ato do Ministro de Estado da Fazenda. Expirado o prazo de um ano dessa suspensão processual, a ação deverá ser encaminhada ao arquivo provisório pelo prazo de cinco anos. Esgotado o quinquênio sem qualquer movimentação, estará configurada a PRESCRIÇÃO INTERCORRENTE (súmula 314 do STJ).

6 Em nome da segurança jurídica, o prazo prescricional que tinha sido interrompido e estava suspenso até a remessa dos autos ao arquivo provisório, recomeça a fluir normalmente, mas agora dentro do processo (intercorrente). Observação: O simples fato do juiz não enviar os autos para o arquivo provisório não impede a fluência do prazo da prescrição intercorrente. O marco inicial é o decurso de um ano de paralisação processual em virtude da inexistência de bens penhoráveis. O STJ tem julgado asseverando ser ilegal a decretação de prescrição intercorrente quando a Fazenda Pública não teve ciência inequívoca da suspensão do processo nos termos do art. 40, 1º, da LEF (REsp , 2011). Nada obstante, a Fazenda deverá comprovar seu prejuízo pela não notificação ela deve apresentar um argumento suscetível de reversão da decretação de prescrição intercorrente, do contrário o não cumprimento da formalidade legal terá sido indiferente. Ademais, há uma relativização dessa ciência inequívoca da Fazenda nos casos de execução fiscal de valor inferior a R$ ,00 (Portaria MF 227/2010). Conversão de depósito em renda (art. 156, VI, CTN) Como exigência a suspensão da exigibilidade do crédito tributário o contribuinte poderá efetuar depósito integral do montante, em juízo ou administrativamente. Sendo ele vencido no contencioso, haverá conversão dos valores em pagamento definitivo. Pagamento antecipado e homologação do lançamento (art. 156, VII, CTN) Consignação em pagamento (art. 156, VIII, CTN) Julgada procedente a consignação e tendo a decisão transitado em julgado, o pagamento reputa-se efetuado e a importância é convertida em renda. Cuidado, pois não é a simples propositura da consignatória quem extingue o crédito. Decisão administrativa irreformável (art. 156, IX, CTN) Dá-se quando a própria Administração, em instância distinta da que procedeu ao lançamento tributário, reconhece ser indevido aquele crédito em decisão irrecorrível e favorável ao contribuinte em sede de processo administrativo (CARF).

7 Decisão judicial passada em julgado (art. 156, X, CTN) Ocorre nos casos em que o contribuinte realiza depósito judicial ou administrativo para discutir a exigibilidade do crédito tributário e resta vencedor do contencioso. Dação em pagamento em bens imóveis (art. 156, XI, CTN) A lei do ente tributante pode estabelecer dação em pagamento de bens móveis como forma de extinção do crédito tributário? Não obstante a decisão do STF ter sido proferida antes da inclusão desta nova causa de extinção de crédito tributário no rol do art. 156 do CTN, na ADI 2405 o Supremo declarou ser constitucional a lei da entidade instituidora do tributo estabelecendo critérios específicos para a extinção dos seus créditos.