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1 BuscaLegis.ccj.ufsc.Br Decadência e Prescrição Como Forma de Extinção da Obrigação Tributária Bruna Maggi de Sousa* INTRODUÇÃO A certeza e a segurança do direito não se compadecem com a permanência, no tempo, da possibilidade de litígios instauráveis pelo suposto titular de um direito que tardiamente venha a reclamá-lo. O direito positivo não socorre a quem permanece inerte, durante largo espaço de tempo, sem exercitar seus direitos. Por isso, esgotado certo prazo, assinalado em lei, prestigiam-se a certeza e a segurança, e sacrifica-se o eventual direito daquele que se manteve inativo no que respeita à atuação ou defesa desse direito. Diz-se eventual, porque esse direito pode inexistir, por diversas razões. Papéis perdem-se ou destroem-se com o passar do tempo. O tempo apaga a memória dos fatos, e, inexoravelmente, elimina as testemunhas. Decorrido certo prazo, portanto, as relações jurídicas devem estabilizar-se, superados eventuais vícios que pudessem Ter sido invocados, mas que não o foram, no tempo legalmente assinalado, e desprezado o eventual desrespeito de direitos, que terá gerado uma pretensão f por falta de tempo. Refere-se, aqui, aos institutos que a doutrina conhece como decadência e prescrição, largamente aplicados no direito privado e no direito público. A decadência e a prescrição

2 têm em comum a circunstância de ambas operarem à vista da conjugação de dois fatores: o decurso do tempo e a inércia do titular do direito. 1. DECADÊNCIA Para que não perdure eternamente o direito do fisco de constituir o crédito tributário, o art. 173 do CTN estabelece que tal direito se extingue após 5 anos, contados: I - do primeiro dia do exercício seguinte àquele em que o lançamento poderia ter sido efetuado; II - da data em que se tornar definitiva a decisão que houver anulado, por vício formal, o lançamento anteriormente efetuado. E acrescenta que esse direito se extingue definitivamente com o decurso do prazo de 5 anos, contado da data em que tenha sido iniciada a constituição do crédito tributário pela notificação, ao sujeito passivo, de qualquer medida preparatória indispensável ao lançamento (art. 173, parágrafo único). Assim, a decadência ocorre quando o fisco não constitui, no prazo legal, o crédito tributário pelo lançamento, implicando, portanto na extinção deste direito e, em conseqüência, impedindo que o Estado exerça seu poder de tributar. Na verdade, o legislador contempla uma hipótese curiosa porque diz que a decadência extingue o crédito tributário, que, na verdade, não nasceu, já que não ocorreu o lançamento TERMO INICIAL

3 A regra geral sobre o termo inicial do prazo de decadência é o que consta no inciso I do art. 173 do CTN. Como o fisco só pode proceder ao lançamento tendo ciência da ocorrência do fato gerador, na realidade o termo inicial do prazo de decadência é o primeiro dia do exercício seguinte àquele em que o fisco tomou ciência do fato gerador. Assim, não adianta o sujeito passivo omitir do fisco a ocorrência do fato gerador visando a escapar da constituição do crédito tributário. Esse prazo se aplica aos lançamentos que devam ser implementados pelo sujeito ativo como condição de exigibilidade do tributo, ou seja, o lançamento de ofício e o lançamento por declaração. Se cabível, no ano Y, a consecução de lançamento de ofício, esse lançamento deve ser efetuado, sob pena de decadência em 5 anos (ou seja, até o final do ano Y + 5). Da mesma forma, se foi apresentada a declaração exigida e a autoridade administrativa deixa de efetuar o lançamento no exercício em que poderia fazê-lo, seu direito decai no referido prazo. No denominado lançamento por homologação aplica-se a regra do 4 do art. 150 do CTN, pela qual o termo inicial do prazo decadencial é o da ocorrência do fato gerador, salvo nas hipóteses de dolo, simulação ou fraude do contribuinte, em que o termo inicial será aquele referido no inciso I do art Em relação ao inciso II do art. 173, alguns autores entendem que a mencionada decisão é causa de interrupção do prazo decadencial porque a Fazenda volta a ter, por inteiro, o prazo de 5 anos para proceder ao lançamento, considerando ser o mesmo o direito de lançar, e também de suspensão do mesmo prazo decadencial porque o prazo não flui na pendência do processo. Outra corrente doutrinária entende que se trata de um novo direito de lançar, com um novo prazo, e, portanto, não há de se falar em interrupção de prazo decadencial. De qualquer

4 modo, o inciso II do art. 173 consagra a teoria do benefício do erro a favor do infrator(fisco). 2. PRESCRIÇÃO O art. 174 do CTN reza que a ação para cobrança do crédito tributário prescreve em 5 anos, contados da data de sua constituição definitiva. A ação para cobrança da dívida ativa, tributária ou não-tributária, denomina-se execução fiscal e é regrada pela Lei n 6.830, de 22/09/80, aplicando-se, subsidiariamente, o CPC por força do disposto no seu art. 1. A prescrição, no direito tributário, atinge não só o direito de ação da Fazenda Pública, mas também o próprio crédito tributário porque é causa de sua extinção(ctn, art. 156,V). Ademais, a prescrição provoca também a extinção da obrigação tributária em razão do 1 do art. 113 do CTN rezar que a obrigação tributária extingue-se juntamente com o crédito dela decorrente. O prazo prescricional é de 5 anos da constituição definitiva do crédito tributário, aplicandose também às contribuições sociais em razão da CF/88, em seu art. 149, ter atribuído natureza tributária aos mencionados tributos. Ademais, segundo o art. 146, III, b, da CF/88, somente lei complementar pode dispor sobre prescrição. Consumada a prescrição, extingue-se também o direito ao crédito tributário, e disso resulta que qualquer pagamento que seja feito é pagamento sem causa jurídica ensejando direito à restituição, não se podendo considerar como renúncia o referido pagamento TERMO INICIAL

5 Na dicção do art. 174 o termo inicial do prazo prescricional corresponde à constituição definitiva do crédito tributário. Tal expressão significa crédito tributário em condição de ser exigido, ou seja, que não possa mais ser modificado na via administrativa. Assim, o crédito tributário considera-se definitivamente constituído quando o sujeito passivo é notificado do lançamento sem que o impugne no prazo legal. Como se pode observar, não basta a efetivação do lançamento, mas há necessidade de regular notificação ao sujeito passivo e que decorra o prazo fixado em lei para pagamento ou impugnação ao lançamento, para que se considere o crédito tributário como definitivamente constituído. Se o sujeito passivo não se conformar com o lançamento, iniciando, portanto o processo administrativo fiscal, o crédito tributário só estará definitivamente constituído após o decurso do prazo legal, a contar da notificação ao sujeito passivo dando ciência da decisão definitiva (CTN, art. 201) INTERRUPÇÃO DO PRAZO PRESCRICIONAL No direto existem causas impeditivas, interruptivas e suspensivas do prazo prescricional. As causas impeditivas obstam o início do prazo prescricional, como, o não decurso do prazo legal para pagamento do tributo. As causas interruptivas fazem com que, cessados os seus efeitos, o prazo prescricional recomece por inteiro, não se contando o prazo anterior à causa interruptiva. As causas suspensivas têm o condão de paralisar o prazo prescricional, mas cessado o seu efeito o mencionado prazo volta a fluir, computando-se o prazo decorrido anteriormente. Diversamente do que ocorre coma decadência, a prescrição pode Ter interrompido ou suspenso o curso de seus prazos. De acordo com o CTN, a prescrição se interrompe (art. 174, parágrafo único): a)pela citação pessoal feita ao devedor;

6 b)pelo protesto judicial c)por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor; d)por qualquer ato inequívoco, ainda que extrajudicial, que importe reconhecimento do débito pelo devedor. 3. DIFERENÇAS ENTRE DECADÊNCIA E PRESCRIÇÃO A decadência não se confunde com a prescrição, embora se assemelhem num único ponto: os dois institutos têm o mesmo fundamento, que se traduz pela inércia do titular de um direito em exercitá-lo por um espaço de tempo determinado em lei, pelo que o Direito não mais permite o seu exercício visando a maior estabilidade das relações jurídicas. As distinções são nítidas, pois enquanto a decadência atinge o direito em si mesmo, a prescrição alcança apenas o direito de ação. A decadência, em regra, não admite interrupção ou suspensão de seu prazo, mas a prescrição pode ter seu prazo interrompido ou suspenso pela prática de determinados atos. A decadência pode ser declarada de ofício pela autoridade judicial, o que não ocorre com a prescrição, que depende de argüição por parte do devedor, por ser matéria de defesa, para ser conhecida pelo juiz, salvo se não envolver direitos patrimoniais. Se em outros ramos do direito pode existir dúvida se determinado prazo tem natureza decadencial ou prescricional, tal não ocorre no direito tributário porque o lançamento funciona como um marco material, que estabelece a distinção. Assim, antes do lançamento só pode haver prazo de decadência, e após o lançamento só pode ocorrer prescrição porque seu termo inicial é a constituição definitiva do crédito tributário.

7 CONCLUSÃO O Código Tributário Nacional optou por cindir a problemática dos prazos extintivos do direito do credor da obrigação tributária, fixando dois prazos, sendo o primeiro o lapso de tempo dentro do qual deve ser constituído o crédito tributário, mediante a consecução do lançamento, e o segundo, o período no qual o sujeito ativo, se não satisfeita a obrigação tributária, deve ajuizar a ação de cobrança. O Código chamou de decadência o primeiro prazo e designou o segundo como prescrição. Assim sendo, se se esgota o prazo dentro do qual o sujeito ativo deve lançar, diz-se que dacaiu de seu direito; este se extingue pela decadência. Se, em tempo oportuno, o lançamento é feito, mas o sujeito ativo, à vista do inadimplemento do devedor, deixa transcorrer o lapso de tempo que tem para ajuizar a ação de cobrança, sem promovê-la, dáse a prescrição do direito de ação. BIBLIOGRAFIA AMARO, Luciano. Direito Tributário Brasileiro. Saraiva, 4a edição. São Paulo MACHADO, Hugo de Brito. Curso de Direito Tributário. São Paulo 1999.

8 ROSA JR., Luiz Emygdio F. da. Manual de Direito Financeiro e Tributário. Renovar, 13a edição. Rio de Janeiro *Aluna do curso de graduação em Direito da Faculdade de Direito do Recife, Univ. Federal de PE Recife - Pernambuco brunamaggi@zipmail.com.br Disponível em: < >. Acesso em: 25 out