PODER JUDICIÁRIO. TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO Seção de Direito Privado 34ª Câmara

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1 TRIBUNAL DE JUSTIÇA DE SÃO PAULO 34 a Câmara Seção de Direito Privado Julgamento sem segredo de justiça: 14 de junho de 2006, v.u. Relator: Desembargador Irineu Pedrotti. APELAÇÃO COM REVISÃO N o /8 Lençóis Paulista Apelante: S. J. D. Apelado: G. D. P. Parte: F. C. R. AÇÃO DE BUSCA E APREENSÃO. RESERVA DE DOMÍNIO. EMBARGOS À EXECUÇÃO. CUMULAÇÃO DE EXECUÇÕES - TÍTULOS JUDICIAL E EXTRAJUDICIAL. ADMISSIBILIDADE. Embora inicialmente a escolha da ação de natureza reipersecutória exclua a executiva, ao final daquela os créditos podem ser perseguidos de uma única vez. Não se deve impedir a cumulação de execuções, uma por título judicial, outra por título extrajudicial, pois, lícito ao credor, sendo um só o devedor, cumular várias execuções, ainda que fundadas em títulos diferentes, desde que para elas seja competente o juiz e idêntica a forma do processo. RESERVA DE DOMÍNIO. AÇÃO DE APREENSÃO E DEPÓSITO. ARBITRAMENTO DO BEM ANTES DA SENTENÇA. LAUDO HOMOLOGADO JUDICIALMENTE. NOVA AVALIAÇÃO NA EXECUÇÃO. INADMISSIBILIDADE. Valor arbitrado é o valor atribuído à coisa pelo Perito Judicial, quando da sua apreensão e depósito. Deferida e cumprida a liminar, realizada a vistoria do bem e arbitramento de seu valor, com descrição de seu estado e características e, homologado o laudo, as partes não recorreram. O valor da avaliação, por ocasião da apreensão do bem, devidamente corrigido à época da elaboração da conta, é que deve ser considerado para apuração do saldo devedor. SALDO DEVEDOR. TERMO FINAL DE INCIDÊNCIA DOS ENCARGOS CONTRATUAIS. A lei contém dispositivo expresso, mandando descontar "do valor arbitrado a importância da dívida acrescida das despesas judiciais e extrajudiciais. A data da juntada do laudo pericial é que deve ser considerada como termo final de incidência dos encargos contratuais correção monetária, juros e multa - porque, uma vez constatado o valor do bem apreendido, o Exeqüente (Embargado), que já estava na posse do veículo, tinha os elementos para apurar a existência de eventual saldo credor ou devedor. COMPRA E VENDA COM RESERVA DE DOMÍNIO. SOLIDARIEDADE DOS COMPRADORES. Uma vez que o Embargante SÉRGIO JÚLIO DALTIN figurou como comprador no Contrato de Compra e Venda com Reserva de Domínio, ficou obrigado solidariamente com o outro comprador pelo cumprimento de todas as obrigações contratuais, razão pela qual poderia o Exeqüente (credor) exigir e receber de um ou de ambos os devedores, parcial ou totalmente, a dívida comum. MULTA MORATÓRIA. CÓDIGO DO CONSUMIDOR. REDUÇÃO. A relação jurídica de direito material estabelecida entre as partes - venda e compra com reserva de domínio de bem móvel - está incluído nas regras do Código de Defesa do Consumidor. A utilização do veículo (ônibus), embora aproveite a terceiros, é de fim, pois os compradores são os destinatários finais. Tratando-se de relação de consumo a multa de mora, em relação a eventual saldo devedor, não pode ultrapassar 2% (dois por cento), nos termos do 1º, do artigo 52 do Código do Consumidor. Voto n o Visto, - 1 -

2 S. J. D. opôs Embargos à Ação de Execução que G. D. P. move contra ele e F. C. R., partes qualificadas nos autos, alegando:... a finalidade da liquidação é a de apurar o saldo em favor do autor ou do réu. Sendo ele a favor do réu, cabe ao autor depositar esse valor nos autos, para posterior levantamento por parte do réu. Agora, quando o saldo for a favor do autor, (...) deverá este cobrá-lo através de ação própria... (folha 4 destaques do original).... Indiscutível, pois, a nulidade da presente execução... (folha 6 destaques do original).... na apuração do saldo, como se depreende dos 1º e 2º do artigo 1.071, a data base do cálculo é a da apreensão do veículo, que no caso dos autos se deu no dia (...) Por via de consequência, o arbitramento do valor do veículo tem que levar em conta o estado em que ele se encontrava no momento da apreensão (...) tal como foi feito pelo laudo de fls. 136/137, que arbitrou o seu valor, absolutamente dentro da lei, em R$ ,00... (folha 7 destaques do original).... a apuração do saldo/devedor deverá ter por base o laudo de fls. 136/137, e não o de fls. 211/213, que foi, a pedido do autor (fls. 199), desnecessariamente elaborado, não só por infringir a lei e sentença transitada em julgado, como também pelo fato de que o veículo, que permaneceu na posse dos réus por apenas quatro meses e oito dias (...) desde a sua apreensão, ocorrida em (...) ficou sob a guarda, responsabilidade e posse do autor, sendo deste a responsabilidade pela sua conservação No que pertine a multa de mora a ser aplicada sobre o total do débito (R$ ,00), muito embora contratada em 10% não pode ultrapassar 2% (...) enquanto que a verba honorária de 15% deverá incidir sobre a diferença entre o valor da dívida e o valor arbitrado do veículo... (folha 7 destaques do original).... o saldo/devedor até o mês de agosto/02, é de R$ , desse valor, o embargante é responsável apenas por 50% (...) enquanto que pelos outros 50% deve responder o co-réu (...) visto que inexiste entre eles, adquirentes do veículo, solidariedade passiva do contrato de venda e compra e muito menos da lei... (folha 8). O Embargado apresentou impugnação. Inviabilizada a conciliação, seguiu-se a entrega da prestação jurisdicional concluindo pela improcedência do incidente, com a condenação do Embargante ao pagamento das custas e dos honorários advocatícios de 15% do valor do débito em substituição ao anteriormente fixado no processo de execução (folhas 36/39). S. J. D. recorreu insistindo na nulidade e no excesso da execução:... quando o saldo for a favor do autor, como no caso em tela, deverá este cobrá-lo através de ação própria... (folha 43 grifo e negrito do original).... a apuração do saldo/devedor deverá ter por base o laudo de fls. 136/137 e não o de fls. 211/213 (...) o veículo (...) ficou sob a guarda, responsabilidade e posse do autor-apelado, sendo deste a responsabilidade pela sua conservação No que pertine à multa de mora (...) não pode ultrapassar a 2% (...) a verba honorária de 15% deverá incidir sobre a diferença entre o valor da dívida e o valor arbitrado do veículo... (folha 47 grifo e negrito do original)

3 ... o apelante é responsável apenas por 50% (...) enquanto que pelos outros 50% deve responder o co-réu F. C. R... (folha 48). G. D. P. apresentou contra-razões defendendo o acerto da decisão (folhas 51/58). Relatado o processo, decide-se. Comprovada a mora ou o inadimplemento do comprador no Contrato de Venda a Crédito com Reserva de Domínio, o Código de Processo Civil abre duas possibilidades ao vendedor: cobrar o que resta do preço (artigo 1.070) ou pedir a rescisão do contrato com apreensão da coisa vendida (artigo 1.071). G. D. P. optou pela segunda e a lide foi fixada por meio do pedido de rescisão contratual diante do inadimplemento, com apreensão e depósito do bem, segundo o procedimento do artigo do Código de Processo Civil. A ação foi acolhida:... julgo (...) procedente para, nos termos do parágrafo 3º do artigo do Código de Processo Civil, determinar a expedição do mandado de reintegração definitiva do autor na posse do bem, bem como julgar a reconvenção (...) improcedente Condeno o requerido reconvinte ao pagamento das custas, despesas processuais e honorários advocatícios que arbitro em 15% do valor da condenação, incidindo correção monetária também sobre esta verba. Transitada esta em julgado, ao contador, para elaboração da conta, inclusive para os fins do parágrafo 3º, parte final do artigo 1071 do Código de Processo Civil... (folha 148). Transitada em julgado, seguiu-se a nova avaliação do bem (folhas 211/223) e a elaboração do cálculo pelo contador judicial, iniciando-se a execução das verbas de sucumbência com inclusão do saldo devedor contratual, no total de R$ ,11 (folhas 320/323). O 3º, do artigo do Código de Processo Civil, determina que, computados os valores do crédito do Requerente, acrescidos das despesas judiciais e extrajudiciais, deduzido o valor da avaliação do bem apreendido, o saldo, se houver, deverá ser depositado em nome do Requerido. Não cuidou, expressamente, da hipótese de ser constatado saldo em favor do vendedor, como no caso em análise. Ausente previsão específica, a solução, no caso, deve ser voltada ao máximo aproveitamento do processo, com objetivo de um ideal de justiça, com observância aos princípios da economia e da celeridade processual. "...se o processo é um instrumento, não pode exigir um dispêndio exagerado com relação aos bens que estão em disputa. E mesmo quando não se trata de bens materiais deve haver uma necessária proporção entre fins e meios, para equilíbrio custo- benefício. É o que recomenda o denominado princípio da economia, o qual preconiza o máximo resultado na atuação do direito com o mínimo emprego possível de atividades processuais. 1 Embora inicialmente a escolha da ação de natureza reipersecutória exclua a executiva, ao final daquela os créditos podem ser perseguidos de uma única vez. A cobrança de eventual saldo devedor nos mesmos autos, em execução, não é obstado pela especialidade da ação de conhecimento. 1 - Antônio Carlos de Araújo Cintra, Ada Grinover e Candido Dinamarco. Teoria Geral do Processo, 12ª. ed., Malheiros, 1996, p

4 É contraproducente e efetivamente prejudicial ao Apelado o "desmembramento" de execuções que têm o mesmo fato gerador. Irrelevante não ter a r. sentença exeqüenda definido sobre o quantum devido pelos Executados, impondo-lhes o respectivo pagamento, pois os valores decorrem dos contratos firmados entre as partes. Também não há necessidade que se processe nova demanda estabelecendo-se o saldo devedor. Embargos infringentes. Reserva de domínio. Busca e apreensão. Execução do saldo devedor nos autos. Diante da força dos princípios da economia e celeridade processual e dada a conexidade de causas, não se vislumbra impedimento para que a execução do saldo devedor seja processada nos próprios autos, sendo de considerar que, assim agindo, evita-se a burocratização dos atos judiciais, e procede-se a garantia da prestação jurisdicional, com a devida presteza e sem procrastinações; corolário do devido processo legal (due process of law). 2 "Admite-se a execução, num único processo, de títulos judicial e extrajudicial cumulados, contra o mesmo devedor. 3 Contrato de compra e venda mercantil. Reserva de domínio. Reintegração de posse de máquina. Prevalência dos princípios da celeridade processual e da efetividade da Jurisdição. Aplicação do art , caput e 3º do C.P.C. Agravo provido. 4 Na ação do artigo do Código de Processo Civil, a diferença entre o valor do bem retomado e o saldo contratual em aberto pode ser objeto de execução tanto pelo comprador como pelo vendedor. Sendo um desdobramento lógico do procedimento especial enfocado, a via executiva se assemelhava à de uma prestação de contas, com caráter dúplice. 5 Reserva de domínio. Busca e apreensão de automóvel já efetuada. Réu revel. Execução. Rescisão contratual. Admissível a cobrança do saldo devedor em aberto, nos próprios autos, em homenagem aos princípios da razoabilidade, da celeridade e economia processuais. 6 Em relação ao saldo devedor, a lei contém dispositivo expresso, mandando descontar "do valor arbitrado a importância da dívida acrescida das despesas judiciais e extrajudiciais" 7. A data da juntada do laudo pericial, 19/3/1997 (folha 135 verso), é que deve ser considerada como termo final de incidência dos encargos contratuais correção monetária, juros e multa - porque, uma vez constatado o valor do bem apreendido, o Exeqüente (Embargado) que já estava na posse dele (veículo) desde 26/12/1995, tinha os elementos para apurar a existência de eventual saldo credor ou devedor 8 (folha 86). Valor arbitrado é o (valor) atribuído à coisa pelo Perito Judicial, quando da sua apreensão e depósito. Para a composição do saldo devedor deve ser considerado o valor do contrato com todos os encargos contratuais até a data da juntada do laudo 2 - ext. 2ºTACivSP EI /7-7ª Câm. - Rel. Juiz AMÉRICO ANGÉLICO - J ext. 2º TACivSP - Ap. c/ Rev ª Câm. - Rel. Juiz PAULO HUNGRIA - J No mesmo sentido: Ap. c/ Rev ª Câm. - Rel. Juiz MAGNO ARAÚJO - J ; Ap. c/ Rev ª Câm. - Rel. Juiz LUÍS DE CARVALHO - J ext. 2ºTACiv AI /1-12ª Câm. - Rel. Juiz CAMPOS PETRONI - J ext. 2ºTACivSP AI /9-5ª Câm. - Rel. Juiz DYRCEU CINTRA - J TJ/SP - Ap. c/ Rev /0-27ª Câm. - Rel. Des. CAMPOS PETRONI - J Artigo 1071 do Código de Processo Civil. 8-3º do Artigo do Código de Processo Civil

5 pericial, descontados os pagamentos feitos, com inclusão das despesas judiciais e extrajudiciais. No caso, deferida e cumprida a medida liminar, em 10/3/1997 foi realizada a vistoria do bem e o arbitramento de seu valor em R$ ,00, com descrição de seu estado e de suas características (folhas 136/137 do processo em apenso). Homologado o laudo, as partes não recorreram (folhas 142 e 143 verso do processo em apenso). O valor da avaliação, por ocasião da apreensão do bem, devidamente corrigido à época da elaboração da conta, é que deve ser considerado para apuração do saldo devedor. Com a devolução do veículo, após a propositura de ação de reintegração de posse, oportunidade em que foi avaliado o bem, prevalece este valor e não o da venda posterior, presente o contido no artigo 1071 do Código de Processo Civil. Recurso improvido. 9 A perícia sobre bem, objeto do contrato com cláusula de reserva de domínio, tem por finalidade principal atestar o verdadeiro estado da coisa apreendida, arbitrando seu valor. Por tal procedimento é que estarão fixadas as bases para um futuro acerto de contas entre as partes, apurando-se eventual saldo devedor ou credor, conforme seja o resultado. Apelação provida para anular a sentença, determinando o cumprimento do artigo 1071, 1º, do Código de Processo Civil. 10 O artigo 1071 do Código de Processo Civil determina que o laudo de avaliação realizado no início do processo servirá de parâmetro para a avaliação do bem, caso os pedidos constantes da inicial sejam julgados procedentes. Dessa forma, não há previsão legal para a realização de nova avaliação. 11 Ressalte-se que na segunda avaliação realizada, incabível diante do procedimento, o Perito afirmou que o veículo estava no mesmo local da primeira avaliação e, que, teve seu valor reduzido em comparação ao laudo anteriormente efetuado, tendo em vista seu atual estado de conservação, ou seja péssimo... (folha 212). Depositado o veículo em mãos do Apelado (Exeqüente) desde 26/12/1995, cabia a ele a responsabilidade pela guarda e conservação do bem. Inadmissível impor ao Apelante (Executado) os prejuízos decorrentes da falta de diligência do depositário (Apelado) na manutenção da coisa. Apreendido o veículo em função da liminar concedida cabe à agravante sua regular conservação, principalmente tendo-se em vista que no futuro poderá ter que prestar contas da respectiva alienação. 12 É dever elementar do depositário judicial ser zeloso e diligente na guarda e conservação dos bens sob sua responsabilidade. Assim, verificado o seu descaso no cumprimento do encargo, deve ser compelido a ressarcir os eventuais prejuízos causados (CPC, artigo 150, primeira parte). 13 A base de cálculo dos honorários advocatícios, fixados no processo de conhecimento, foi definida por v. Acórdão, no julgamento do Recurso de Apelação 9 - ext. 2ºTACivSP - Ap. c/ Rev /8-7ª Câm. - Rel. Juiz EMMANOEL FRANÇA - J ext. 2º TACivSP - Ap. c/ Rev /6-10ª Câm. - Rel. Juíza CRISTINA ZUCCHI - J TJ/MT- Apelação Cível nº 10027/2004 3ª Câm. Rel. Des. ANTONIO HORÁCIO DA SILVA NETO J ext. 2º TACivSP - AI /9-2ª Câm. - Rel. Juiz VIANNA COTRIM - J ext. 2ºTACivSP - AI /7-11ª Câm. - Rel. Juiz MENDES GOMES - J

6 interposto contra a r. sentença que acolheu a Ação de Apreensão e Depósito, já transitado em julgado:... expressou a respeitável sentença que a base de cálculo será aferida pelo Contador, a teor do artigo 1.071, 3º do Estatuto Adjetivo, coadunando-se com a melhor exege da legislação incidente... (folha 195 do processo em apenso). Os honorários advocatícios devem ser calculados sobre o saldo devedor, assim considerado o débito a ser apurado com a observância dos critérios aqui determinados. A relação jurídica de direito material estabelecida entre as partes - venda e compra com reserva de domínio de bem móvel - está incluído nas regras do Código de Defesa do Consumidor. A utilização do veículo (ônibus), embora aproveite a terceiros, é de fim, pois os compradores são os destinatários finais. Uma vez que o Embargante SÉRGIO JÚLIO DALTIN figurou como comprador no Contrato de Compra e Venda com Reserva de Domínio (folhas 6/7 do processo em apenso), ficou obrigado solidariamente com o outro comprador, FABRÍSIO CARLINE REGINATTO, pelo cumprimento de todas as obrigações contratuais, razão pela qual poderia o Exeqüente (credor) exigir e receber de um ou de ambos os devedores, parcial ou totalmente, a dívida comum. 14 Tratando-se de relação de consumo a multa de mora, em relação a eventual saldo devedor, não pode ultrapassar 2% (dois por cento), nos termos do 1º, do artigo 52 do Código do Consumidor. Compra e venda com reserva de domínio. Contrato que se opõe à proposta aceita entre as partes. Inviabilidade. Aplicação do Código de Defesa do Consumidor. Responsabilidade solidária dos que participaram do negócio. 15 Reserva de domínio. Ação de indenização. Código de Defesa do Consumidor. Incidência. Conceito de destinatário final incluindo aquele que adquire o bem para desenvolvimento de sua atividade. 16 Na condenação em honorários advocatícios sobrelevam dois princípios: o (princípio) da sucumbência, pelo qual a atuação da lei não deve representar uma diminuição patrimonial para a parte em cujo favor se efetiva; o (princípio) da causalidade, segundo o qual aquele que deu causa à propositura ou à instauração de ação judicial ou incidente processual deve responder pelas despesas daí decorrentes. O Embargado decaiu de parte substancial do pedido e, por isso, ele (Apelado) é quem deve arcar com as custas e honorários advocatícios. Pacífico que a regra orientadora da fixação da verba, em casos como o presente, é o 4º, do artigo 20 do Código de Processo Civil, onde tem lugar a equidade 17, atendidos o grau de zelo do profissional, o lugar da prestação do serviço, a natureza e a importância da causa, além do trabalho e tempo exigidos para a execução do mister. Atendidas as alíneas "a", "b" e "c", do 3º, do artigo 20 do Código de Processo Civil, os honorários advocatícios ficam fixados em R$ 1.000,00 (hum mil reais) que remuneram condignamente o trabalho desenvolvido pelo Advogado do Embargante. "Os encargos da sucumbência decorrem exclusivamente da derrota 14 - Artigo 904 do Código de 1.916, vigente à época do contrato e da propositura da ação c. c. parágrafo único do artigo 7º do Código do Consumidor ext. 2º TACivSP - Ap. c/ Rev /0-10ª Câm. - Rel. Juiz NESTOR DUARTE - J ext. 2ºTACivSP A. I. nº /6-1ª Câm. - Rel. Juiz LINNEU DE CARVALHO - J Na definição de Aristóteles, "equidade é a aplicação ideal da norma ao caso concreto"

7 experimentada pela parte." 18 Em face ao exposto, rejeitada a matéria preliminar, dá-se parcial provimento ao recurso e julga-se parcialmente procedente o incidente para: a) estabelecer a data da juntada do laudo pericial, 19/3/1997, como termo final de incidência dos encargos contratuais - correção monetária, juros e multa; b) determinar que o valor da avaliação feita por ocasião da apreensão do bem (folhas 136/17 do processo em apenso), devidamente corrigido à época da elaboração da conta, é que deve ser considerado para apuração do saldo devedor; c) reduzir a multa moratória para 2% (dois por cento), nos termos do 1º, do artigo 52 do Código do Consumidor; d) esclarecer que os honorários advocatícios de 15% arbitrados no processo de conhecimento, incidirão sobre o débito, assim considerado o saldo devedor apurado de acordo com os critérios aqui definidos; e) condenar o Embargado (Apelado) ao pagamento das custas, despesas processuais e honorários advocatícios de R$ 1.000,00, fixados nos termos do 4º, do artigo 20 do Código de Processo Civil. IRINEU PEDROTTI Desembargador Relator THEOTÔNIO NEGRÃO, "in" CPC e legislação processual em vigor, ed. Saraiva, 28ª edição, art. 26:3b, pág