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1 TRIBUNAL DE JUSTIÇA DE SÃO PAULO ACÓRDÃO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DE SÃO PAULO ACÓRDÃO/DECISÃO MONOCRATICA REGISTRADO(A) SOB N *024022V:* Vistos, relatados e discutidos estes autos de APELAÇÃO CÍVEL COM REVISÃO n /9-00, da Comarca de SÃO PAULO, em que é apelante VÍTOR JOSÉ MATAREZIO sendo apelado JUDÔ CLUBE ONODERA: ACORDAM, em Primeira Câmara de Direito Privado do Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo, proferir a seguinte decisão: "DERAM PROVIMENTO AO RECURSO, V.U.", de conformidade com o voto do Relator, que integra este acórdão. O julgamento teve a participação dos Desembargadores DE SANTI RIBEIRO (Presidente), VICENTINI BARROSO. São Paulo, 09 de junho de PAULO EDUARDO RAZUK Relator

2 Apelação: Comarca: Juízo de origem: Processo: Apelante: Apelado: /9-00 São Paulo 30 a Vara Cível 80862/1999 Vitor José Matarezio Judô Clube Onodera DIREITO AUTORAL - Fotografia Enquadramento na definição de obra protegida ao seu autor, conforme o art. 7 o, VII, da Lei do Direito Autoral - Veiculação em periódico - Contrato de publicidade entre a ré e uma revista de veiculação de propagandas, para a qual o autor prestava serviços de fotógrafo - Naquele contrato estavam previstas a montagem da publicidade e a veiculação da matéria, com fotos tiradas no local, ou seja, no estabelecimento comercial da ré - Utilização das fotos, de autoria do autor, sem autorização, em publicidade da ré, em outro periódico - Violação do direito autoral configurada - Necessidade de autorização explícita por parte do criador da obra - Cabe ao autor o direito exclusivo de utilizar, fruir e dispor da obra literária, artística ou científica (art. 28 do mesmo diploma legal) - Inaplicabilidade do art. 46, I, "c" para excluir a responsabilidade da ré - Indenização por dano moral fixada em R$ 6 500,00 - Ação ordinária de reparação de danos procedente - Recurso provido. VOTO N A sentença de fls. 59/64, cujo relatório é adotado, julgou improcedente ação ordinária de reparação de danos, fundada em direito autoral. Apela o autor, argüindo cerceamento de defesa e, no Apelação n /9-00 fls. 1/4

3 mérito, sustentando a procedência do pedido. O apelo foi recebido, contrariado e preparado. É o relatório. De início, não prospera a preliminar de nulidade da sentença por cerceamento de defesa, pois a prova documental constante dos autos mostra-se suficiente para o deslinde da controvérsia. O apelante é publicitário e fotógrafo; atuando como free lancer efetuou diversos trabalhos à Shopping Magazine, periódico de edição municipal e de distribuição gratuita. A apelada, em , firmou contrato de publicidade com a empresa Shopping Magazine Editora, para a divulgação do seu estabelecimento comercial na Revista Shopping Magazine, no qual estavam previstas a montagem da publicidade e a veiculação da matéria, com fotos tiradas no local, pelo ora apelante (fls. 39/42). O apelante ajuizou a ação, objetivando indenização por danos morais no valor de R$ 6.500,00 (fls. 21), em decorrência da inclusão das fotos de sua autoria na publicidade das atividades da apelada, sem prévia autorização, em outro periódico denominado "Revista Folha". A garantia aos direitos autorais vem referida no artigo 5 o, XXVII, da Constituição Federal e regulada pelas Leis n 5.988/73 e 9.610/98. Esta garantia não se restringe aos direitos do autor da obra, na medida que também merece proteção legal as prerrogativas de indivíduos que utilizam o intelecto, ou técnica própria, na idealização de algo novo a partir do produto de outrem. É imprescindível que a idéia seja exteriorizada, materializada, em um meio físico para que o criador adquira direito sobre Apelação n /9-00 C fls. 2/4

4 sua obra. A criação do espírito deve ser perceptível por outras pessoas, bem como passível de transmissão e de exploração comercial. legais, bens móveis (art. 3 o Os direitos autorais reputam-se, para os efeitos da Lei n 9610/98), o que significa que se incluem na esfera patrimonial de seu titular. Por determinação do legislador nacional, tais prerrogativas foram qualificadas como bens móveis, a fim de facilitar a transmissão e a concessão destes direitos. As fotos, em questão, enquadram-se na definição de obra protegida ao seu autor, conforme o art. 7 o, VII, da Lei do Direito Autoral, cabendo-lhe o direito exclusivo de utilizar, fruir e dispor da obra literária, artística ou científica (art. 28 do mesmo diploma legal). Portanto, a veiculação das fotos, pela apelada, sem a autorização do apelante, merece a devida reparação. No sentido: DIREITO CIVIL. DIREITO AUTORAL. FOTOGRAFIA. PUBLICAÇÃO SEM AUTORIZAÇÃO. IMPOSSIBILIDADE. OBRA CRIADA NA CONSTÂNCIA DO CONTRATO DE TRABALHO. DIREITO DE CESSÃO EXCLUSIVE DO AUTOR. INTELIGÊNCIA DOS ARTS. 30, DA LEI 5.988/73 E 28, DA LEI 9610/98. DANO MORAL. VIOLAÇÃO DO DIREITO. PARCELA DEVIDA. DIREITOS AUTORIAIS. INDENIZAÇÃO. I- A fotografia, na qual presente técnica e inspiração, e por vezes oportunidade, tem natureza jurídica de obra intelectual, por demandar atividade típica de criação, uma vez que ao autor cumpre escolher ângulo correto, o melhor filme, a lente apropriada, a posição da luza, a melhor localização, a composição da imagem, etc. II- A propriedade exclusiva da obra artística a que se refere o art. 30, da Lei 5988/73, com a redação dada ao art. 28 da 9610/98, impede a cessão nãoexpressa dos direitos do autor advinda pela simples existência de contrato de trabalho, havendo necessidade, assim, de autorização explícita por parte do criador da obra. III- O dano moral, tido como lesão à personalidade, à honra da pessoa, mostra-se às vezes de difícil constatação, por atingir os seus reflexos parte muito íntima do indivíduo - o seu interior. Foi visando, então, a uma ampla reparação que o Apelação n /9-00 C fls. 3/4

5 sistema jurídico chegou à conclusão de não se cogitar da prova do prejuízo para demonstrar a violação do moral humano. IV- Evidenciada a violação aos direitos autorais, devida é a indenização, que, no caso, é majorada. V- Recurso especial conhecido e parcialmente provido. (STJ, Resp /DF, T3. Rei. Min. Antônio de Pádua Ribeiro, j. 17/03/05). Na hipótese, o disposto no art. 46,1, "c", não afasta a responsabilidade da apelada pela ofensa dos direitos autorais, visto que o proprietário do objeto encomendado é o apelante, o que significa que eventual utilização das fotos, por ele, também depende da autorização da pessoa representada, como também da apelada, proprietária do estabelecimento fotografado. Assim, a indenização por dano moral é fixada em R$ 6.500,00 (seis mil e quinhentos reais), com correção monetária pela aplicação da Tabela Prática do Tribunal de Justiça, a contar da publicação deste julgado, pois a correção não pode retroagir a data anterior àquela em que foi determinado o valor da condenação (súmulas 43 e 362 do STJ). Os juros moratorios, desde a citação, serão os legais, de 0,5% ao mês até a entrada em vigor do Código Civil de 2002 e 1% ao mês a partir de então, contados de forma simples, ou seja, sem capitalização. Desse modo, julgo procedente o pedido, com a inversão do ônus da sucumbência, fixados os honorários advocatícios em 10% sobre o valor da condenação, a teor do art o do CPC. Posto isso, dou provimento ao recurso. São Paulo, 9 de junho de PAULO EDUARDO Relator Apelação n /9-00 C fls. 4/4

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