PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 5.ª REGIãO Gabinete da Desembargadora Federal Margarida Cantarelli

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1 APELAÇÃO CÍVEL Nº PE ( ) APTE : INSS - INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL REPTE : PROCURADORIA REPRESENTANTE DA ENTIDADE APDO : LUZIA DOS SANTOS SANTANA ADV/PROC : SEM ADVOGADO/PROCURADOR ORIGEM : 11ª Vara Federal de Pernambuco (Privativa para Execuções Fiscais) - PE RELATOR : DES. FEDERAL IVAN LIRA DE CARVALHO (CONVOCADO) RELATÓRIO O EXMO. DESEMBARGADOR FEDERAL IVAN LIRA DE CARVALHO (Relator Convocado): Trata-se de apelação de sentença que, em execução fiscal, extinguiu o feito sem julgamento do mérito, tendo em vista inadequação da via eleita por se tratar de fraude no recebimento de benefício previdenciário. Argumenta a recorrente que a segurada recebeu benefício indevido da Previdência Social, apurando-se a ocorrência de fraude em processo administrativo, com a observância do devido processo legal, tendo havido a notificação da ora recorrida para o pagamento dos valores recebidos indevidamente, não havendo, contudo qualquer pagamento. Defende a possibilidade da constituição de crédito não-tributário mediante processo administrativo quando a Administração exerce a Supremacia Especial, sustentando que o caso se amolda aos termos do art. 39, 2º e 4º, da Lei n.º 4.320/1964. Subiram os autos, sendo-me conclusos por força de distribuição. É o relatório. Peço a inclusão do feito em pauta para julgamento. 1

2 APELAÇÃO CÍVEL Nº PE ( ) APTE : INSS - INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL REPTE : PROCURADORIA REPRESENTANTE DA ENTIDADE APDO : LUZIA DOS SANTOS SANTANA ADV/PROC : SEM ADVOGADO/PROCURADOR ORIGEM : 11ª Vara Federal de Pernambuco (Privativa para Execuções Fiscais) - PE RELATOR : DES. FEDERAL IVAN LIRA DE CARVALHO (CONVOCADO) VOTO O EXMO. DESEMBARGADOR FEDERAL IVAN LIRA DE CARVALHO (Relator Convocado): Trata-se de apelação em sede de execução fiscal, interposta pelo Instituto Nacional do Seguro Social (INSS), contra sentença que extinguiu o feito sem resolução de mérito, com o fito de receber crédito não tributário, oriundo de procedimento administrativo, o qual averiguou a concessão indevida de benefício previdenciário. Inicialmente, anoto que a eventual obrigação de ressarcir o indébito insere-se no campo da responsabilidade civil, o que demanda prévio seguimento das vias judiciais para, somente após o pronunciamento judicial favorável que reconheça a obrigação de pagar quantia certa, obter-se um título executivo judicial (art. 475-n, II e parágrafo único do CPC). O exequente não pode, pois, unilateralmente, promover a inscrição em dívida ativa e expedir a respectiva CDA. Dessa forma, o crédito decorrente do procedimento administrativo, instaurado para fins de apuração de fraude contra a Autarquia previdenciária na concessão de benefício em favor da executada, não pode ser objeto de execução fiscal, vez que as conclusões do procedimento realizado estão adstritas à esfera administrativa. Sobre a matéria, trago à colação julgado desta Corte Regional, a exemplo da ementa seguinte: PROCESSUAL CIVIL. BENEFÍCIO PREVIDENCIÁRIO. FRAUDE CONTRA O INSS. ATO ILÍCITO. NÃO INCLUSÃO NO CONCEITO DE DÍVIDA ATIVA NÃO TRIBUTÁRIA. EXTINÇÃO DA EXECUÇÃO FISCAL. MANUTENÇÃO. - O conceito de dívida ativa não-tributária não autoriza a Fazenda Pública a tornar-se credora de todo e qualquer débito, pois a dívida cobrada há de possuir relação com a atividade própria da pessoa jurídica de direito público, tendo origem em lei, contrato ou regulamento. - "A Dívida Ativa deve proceder de obrigação tributária ou não tributária, desde, porém, que esteja prevista em lei, regulamento ou contrato. É preciso que a origem do crédito fazendário seja ato ou contrato administrativo típico. Nessa categoria não se inclui o débito decorrente de dano ao 2

3 patrimônio da pessoa jurídica de direito público que se rege pelas normas comuns de responsabilidade civil disciplinada pelo direito privado." (in Humberto Theodoro Junior, "Lei de Execução Fiscal - Comentários e Jurisprudência", 9ª ed., Saraiva, 2004, p. 16). - "Crédito proveniente de responsabilidade civil não reconhecida pelo suposto responsável não integra a chamada dívida ativa, nem autoriza execução fiscal. O Estado, em tal caso, deve exercer, contra o suposto responsável civil, ação condenatória, em que poderá obter o título executivo." (RESP /SC, Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, DJU ). - Não cabe recurso adesivo na hipótese de total procedência do pedido, ademais articulado na mesma peça das contra-razões do apelado. - Recurso adesivo não conhecido. Apelação da Fazenda Nacional e remessa oficial improvidas. (AC Rel. Des. Federal FRANCISCO WILDO. Segunda Turma. Dec. unânime. J. 08/09/2009. P. 24/09/2009). Ora, em relação à definição de dívida ativa, devem ser observadas as disposições contidas no art. 2º, 2º, da Lei n.º 6.830/80 e no art. 39, 2º E 4º, da Lei n.º 4.320/64. Analisando os dispositivos legais, observa-se que a definição de dívida ativa nãotributária é residual, não significando, contudo, autorização para que o fisco lance livremente no respectivo registro toda e qualquer divida da qual se entenda credor. Com base no disposto no art. 52 da Lei 4.320/64, apenas poderiam ser inscritos em dívida ativa os créditos nãotributários quando considerados receitas do respectivo órgão, ou seja, quando oriundos do exercício regular de sua atividade, ou a partir da correspondente previsão estabelecida em lei, regulamento ou contrato. Mesmo considerando o crédito como da Fazenda Pública, embora não seja tributário, não seria exigível nos termos da Lei n.º 6.830/80, uma vez que o valor questionado não adviria da atividade típica, mas seria consequência de um suposto ato ilícito, o que exigiria a propositura de ação própria para a formação do título executivo. O conceito de dívida ativa envolve apenas os créditos certos e líquidos, devendo ser preenchidos alguns requisitos para tanto. No caso em tela, discute-se um suposto crédito diante de um ato ilícito (fraude), sendo um nítido caso de responsabilidade civil, havendo a necessidade de comprovação em procedimento próprio. Sobre a questão já se posicionou o STJ: PROCESSUAL CIVIL. EXECUÇÃO FISCAL. BENEFÍCIO PREVIDENCIÁRIO CONCEDIDO MEDIANTE SUPOSTA FRAUDE. NÃO INCLUSÃO NO CONCEITO DE DÍVIDA ATIVA NÃO TRIBUTÁRIA. RESPONSABILIDADE CIVIL. NECESSIDADE DE AJUIZAMENTO DE AÇÃO PRÓPRIA. 1. Insurge-se o INSS contra acórdão que manteve extinta a execuçãofiscal fundada em Certidão de Dívida Ativa para restituição de valores referentes a benefícios previdenciários concedidos mediante suposta fraude, por não se incluir no conceito de dívida ativa não tributária. 3

4 2. Conforme dispõem os arts. 2º e 3º da Lei n /80, e 39, 2º, da Lei n /64, o conceito de dívida ativa envolve apenas os créditos certos e líquidos. Assim, tanto a dívida ativa tributária como a não tributária requer o preenchimento desses requisitos. 3. No caso dos autos, cuida-se de um suposto crédito decorrente de ato ilícito (fraude). Trata-se de um nítido caso de responsabilidade civil, não se enquadrando no conceito de dívida ativa não tributária por falta do requisito da certeza. 4. Necessidade de uma ação própria para formação de um título executivo. Recurso especial improvido. (STJ, REsp / SC, rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, DJe 25/10/2010) Diante do exposto, nego provimento à apelação. É como voto. 4

5 APELAÇÃO CÍVEL Nº PE ( ) APTE : INSS - INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL REPTE : PROCURADORIA REPRESENTANTE DA ENTIDADE APDO : LUZIA DOS SANTOS SANTANA ADV/PROC : SEM ADVOGADO/PROCURADOR ORIGEM : 11ª Vara Federal de Pernambuco (Privativa para Execuções Fiscais) - PE RELATOR : DES. FEDERAL IVAN LIRA DE CARVALHO (CONVOCADO) EMENTA: PROCESSUAL CIVIL. EXECUÇÃO FISCAL. FRAUDE NA CONCESSÃO DE BENEFÍCIO PREVIDENCIÁRIO. DÍVIDA ATIVA NÃO TRIBUTÁRIA APURADA EM PROCESSO ADMINISTRATIVO. RESPONSABILIDADE CIVIL. NECESSIDADE DE TÍTULO EXECUTIVO JUDICIAL QUE RECONHEÇA A OBRIGAÇÃO. INADEQUAÇÃO DA VIA ELEITA. EXTINÇÃO DA EXECUÇÃO. I. Apelação do Instituto Nacional do Seguro Social (INSS), em sede de execução fiscal, contra sentença que extinguiu o processo, sem resolução de mérito, para obtenção de crédito tributário decorrente de processo administrativo, que apurou a concessão irregular de benefício previdenciário, tendo em vista a inadequação da via eleita. II. A eventual obrigação de ressarcir o indébito insere-se no campo da responsabilidade civil, o que demanda prévio seguimento das vias judiciais para, somente após o pronunciamento judicial favorável, reconhecendo a obrigação de pagar quantia certa, obter-se um título executivo judicial. III. O crédito oriundo de procedimento administrativo, instaurado para a apuração de fraude contra autarquia previdenciária na concessão de benefício em favor da parte executada, não pode ser objeto de execução fiscal, vez que as conclusões do procedimento realizado estão adstritas à esfera administrativa. IV. Apelação improvida. 5

6 ACÓRDÃO Vistos, relatados e discutidos estes autos de APELAÇÃO CÍVEL, em que são partes as acima mencionadas. ACORDAM os Desembargadores Federais da Quarta Turma do Tribunal Regional Federal da 5ª Região, à unanimidade, em negar provimento à apelação, nos termos do voto do Relator e das notas taquigráficas que estão nos autos e que fazem parte deste julgado. Recife, 04 de dezembro de Desembargador Federal IVAN LIRA DE CARVALHO Relator (convocado) 6

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