II Congresso Internacional em Direito Tributário

Transcrição

1 II Congresso Internacional em Direito Tributário da Universidade Presbiteriana Mackenzie A PROVA NO PLANEJAMENTO E NO PROCESSO TRIBUTÁRIO Fabiana Del Padre Tomé Doutora em Direito Tributário PUC/SP Professora da PUC/SP e IBET Autora do livro A Prova no Direito Tributário (Ed. Noeses) 17/10/2016

2 Requisitos para a incidência tributária Rígida repartição das competências Princípios constitucionais - Estrita legalidade - Tipicidade tributária Caráter vinculado do lançamento tributário (art. 142 do CTN), que objetiva verificar a ocorrência do fato jurídico, determinar a matéria tributável, calcular o montante do tributo devido, identificar o sujeito passivo.

3 Para que serve a prova? Regra-matriz de incidência tributária Provas Ato de aplicação Lançamento tributário

4 Dever de prova por parte da Administração Estrita legalidade e o caráter vinculado da tributação Dever e não mero ônus da prova Presunção de legitimidade dos atos administrativos não inverte o ônus da prova Imprescindibilidade da prova motivação do ato administrativo de lançamento tributário

5 EVENTO FATO

6 EVENTO FATO FATO SOCIAL JURÍDICO

7 FATO FATO PROVA FATO SOCIAL ALEGADO JURÍDICO (jur. amplo) (jur. amplo) (estrito)

8 Sintaxe e ônus da prova [Fal. (E1. E2. E3.... En)] Fj - O fato alegado é pressuposto para a produção da prova. Determina o ônus da prova. - E1, E2, E3 e En são enunciados probatórios. - Fj é o fato constituído em razão daquelas provas.

9 PLANEJAMENTO TRIBUTÁRIO VÍCIOS NO FATO JURÍDICO TRIBUTÁRIO CONSTITUÍDO PELO CONTRIBUINTE: Simulação (art. 167, CC) Dissimulação (art. 167, CC) Fraude à lei Abuso do direito (art. 187, CC) Abuso da forma

10 Critérios adotados: legalidade e tipicidade X conteúdo econômico do ato liberdade negocial X abuso de direito ou fraude à lei licitude da operação X abuso de forma propósito negocial X intenção de economia de tributo VERDADE X MENTIRA Que verdade é essa? Prova do fato constituído pelo contribuinte X Prova do fato constituído pela autoridade administrativa no ato de revisão fiscal

11 Propósito negocial: como interpretar tal exigência? Correspondência entre a operação realizada e as provas que sustentam essa operação: fato alegado = fato praticado Requalificação do fato: exige prova da simulação e do da situação dissimulada

12 Reflexos do CPC/15 Art. 15 do CPC/15: Na ausência de normas que regulem processos eleitorais, trabalhistas ou administrativos, as disposições deste Código lhes serão aplicadas supletiva e subsidiariamente.

13 Art A prova testemunhal é sempre admissível, não dispondo a lei de modo diverso. Art. 370 [...]. Par. único: O juiz indeferirá, em decisão fundamentada, as diligência inúteis ou meramente protelatórias. Art O juiz apreciará a prova constante dos autos, independentemente do sujeito que a tiver promovido, e indicará na decisão as razões da formação do seu convencimento.

14 Art O juiz aplicará as regras de experiência comum subministradas pela observação do que ordinariamente acontece e, ainda, as regras de experiência técnica, ressalvado, quanto a estas, o exame pericial. Impossibilidade de desconsiderar laudo pericial. Se insuficiente, inidôneo ou inexato, cabe ao juízo, de ofício, produzir nova perícia para esclarecer tais obscuridades.

15 O Novo CPC, à semelhança do Diploma Processual anterior, prescreve, no art. 373, que o ônus da prova incumbe: I ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito; II ao réu, quanto à existência de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. [Fal. (E1. E2. E3.... En)] Fjt

16 Art º. Nos casos previstos em lei ou diante de peculiaridades da causa relacionadas à impossibilidade ou à excessiva dificuldade de cumprir o encargo nos termos do caput ou à maior facilidade de obtenção da prova do fato contrário, poderá o juiz atribuir o ônus da prova de modo diverso, desde que o faça por decisão fundamentada, caso em que deverá dar à parte a oportunidade de se desincumbir do ônus que lhe foi atribuído. 2º. A decisão prevista no 1º deste artigo não pode gerar situação em que a desincumbência do encargo seja impossível ou excessivamente difícil.

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