PALESTRANTE: Ant n o t n o i n o o Car a l r os o Gui u do d n o i n Filho h

Transcrição

1 PALESTRANTE: Antonio Carlos Guidoni Filho TEMA: A redução do valor de crédito-indébito a restituir em processo de compensação, pela cobrança de crédito tributário sem lançamento, viola os artigos 142 e 170 do CTN?

2 ASPECTOS GERAIS DA COMPENSAÇÃO Abrangência: O sujeito passivo que apurar crédito, inclusive o reconhecido por decisão judicial transitada em julgado, relativo a tributo administrado pela Secretaria da Receita Federal do Brasil, passível de restituição ou de ressarcimento, poderá utilizá-lo na compensação de débitos próprios, vencidos ou vincendos, relativos a quaisquer tributos e contribuições administrados pela RFB, ressalvadas as contribuições previdenciárias e as contribuições recolhidas para outras entidades ou fundos. CTN, art A lei pode, nas condições e sob as garantias que estipular, ou cuja estipulação em cada caso atribuir à autoridade administrativa, autorizar a compensação de créditos tributários com créditos líquidos e certos, vencidos ou vincendos, do sujeito passivo contra a Fazenda pública. Formalização: PER/DCOM. Subsidiariamente, em caso de impossibilidade de utilização da PER/DCOMP, é possível a utilização de Formulário de Declaração de Compensação.

3 COMPENSAÇÃO E LANÇAMENTO POR HOMOLOGAÇÃO Principal Efeito: A Declaração de Compensação extingue o débito sob condição resolutória da ulterior homologação (Lei n , de 1996, art. 74, 2o). Semelhança entre as regras atuais sobre compensação e aquelas relativas ao lançamento por homologação. CTN, art O lançamento por homologação, que ocorre quanto aos tributos cuja legislação atribua ao sujeito passivo o dever de antecipar o pagamento sem prévio exame da autoridade administrativa, opera-se pelo ato em que a referida autoridade, tomando conhecimento da atividade assim exercida pelo obrigado, expressamente a homologa. 1º O pagamento antecipado pelo obrigado nos termos deste artigo extingue o crédito, sob condição resolutória da ulterior homologação ao lançamento.

4 COMPENSAÇÃO E LANÇAMENTO POR HOMOLOGAÇÃO Após a entrega da Declaração de Compensação pelo contribuinte, tem o Fisco o prazo de 5 (cinco) anos para a homologação da compensação declarada (Lei n , de 1996, art. 74, 5o) CTN, 150, 4o - Se a lei não fixar prazo a homologação, será ele de cinco anos, a contar da ocorrência do fato gerador; expirado esse prazo sem que a Fazenda Pública se tenha pronunciado, considera-se homologado o lançamento e definitivamente extinto o crédito, salvo se comprovada a ocorrência de dolo, fraude ou simulação. Homologação da compensação (ato do contribuinte de apuração do crédito tributário e do débito do Fisco) é atividade análoga à homologação do lançamento (ato tendente à verificação da ocorrência do fato gerador, determinação da matéria tributável e cálculo do tributo devido).

5 COMPENSAÇÃO E LANÇAMENTO POR HOMOLOGAÇÃO Quanto ao lançamento por homologação, a atividade homologatória implica revisão da apuração do crédito tributário feita pelo sujeito passivo. Ou seja, caso concorde com fatos e critérios jurídicos adotados haverá homologação; caso discorde dos fatos ou critérios de apuração do crédito, procederá ao lançamento de ofício (CTN, art. 142 cc art. 149). Quanto à compensação, a atividade homologatória implica duas apurações (i) do crédito tributário; (ii) do débito do Fisco (indébito tributário). Paulo Cesar Conrado: diferentemente do que sugere o art. 156 do CTN, portanto, a compensação não pode ser encarada apenas como forma de extinção da obrigação tributária, sendo dotada, em rigor, de potência extintiva que se volta contra um outra relação jurídica, a relação de débito do Fisco. (...) A compensação tributária pode ser definida como forma de extinção da obrigação tributária (consoante faz o art. 156 do CTN, bem assim como forma de extinção da relação de débito do Fisco. (RDDT, vol. 94, p.106 e 108).

6 HOMOLOGAÇÃO DA COMPENSAÇÃO TRIBUTÁRIA Quais os limites da investigação do Fisco para apuração do crédito e do indébito tributário? Quanto ao crédito tributário compensado, não há maiores limitações, mas discussão não é relevante em vista da constituição do crédito pela confissão decorrente da declaração de compensação. Quanto ao indébito tributário, a investigação encontra limites na (i) existência ou não do recolhimento do tributo; e (ii) no autolançamento do débito levado a efeito pelo contribuinte e homologado (expressa ou tacitamente) pelo Fisco. E por que? CTN, art. 149, V cc art. 142 Obrigatoriedade de lançamento de ofício quando houver omissão ou inexatidão do sujeito passivo no ato de autolançamento ou lançamento por homologação.

7 HOMOLOGAÇÃO DA COMPENSAÇÃO TRIBUTÁRIA Decreto n , de 1972, art. 9o caput e 4o Art. 9º A exigência de crédito tributário, a retificação de prejuízo fiscal e a aplicação de penalidade isolada serão formalizadas em autos de infração ou notificação de lançamento, distintos para cada imposto, contribuição ou penalidade, os quais deverão estar instruídos com todos os termos, depoimentos, laudos e demais elementos de prova indispensáveis à comprovação do ilícito. Alterado pela MEDIDA PROVISÓRIA Nº 449, DE 3 DE DEZEMBRO DE 2008 DOU DE 4/12/ Alterado pela LEI Nº , DE 27 DE MAIO DE DOU DE 28/5/2009 4º O disposto no caput deste artigo aplica-se também nas hipóteses em que, constatada infração à legislação tributária, dela não resulte exigência de crédito tributário. (Incluído pela LEI Nº , DE 27 DE MAIO DE DOU DE 28/5/2009)

8 HOMOLOGAÇÃO DA COMPENSAÇÃO TRIBUTÁRIA Redução do indébito pressupõe existência de crédito tributário constituído, seja por meio de autolançamento, seja por meio de lançamento de ofício. Entendimento em sentido contrário seria admitir compensação de ofício (espécie prevista para restituição e ressarcimento IN RFB 900, art. 49) de créditos tributários não constituídos. IN Art. 49. A autoridade competente da RFB, antes de proceder à restituição e ao ressarcimento de tributo, deverá verificar a existência de débito em nome do sujeito passivo no âmbito da RFB e da PGFN. 1º Verificada a existência de débito, ainda que consolidado em qualquer modalidade de parcelamento, inclusive de débito já encaminhado para inscrição em Dívida Ativa, de natureza tributária ou não, o valor da restituição ou do ressarcimento deverá ser utilizado para quitá-lo, mediante compensação em procedimento de ofício.

9 HOMOLOGAÇÃO DA COMPENSAÇÃO TRIBUTÁRIA Argumentos do Fisco para sustentar redução do indébito do contribuinte mediante nova apuração do tributo devido no respectivo período de apuração: Atividade de homologação pressupõe pesquisa ampla sobre a existência ou não do crédito do contribuinte. IN Art. 65. A autoridade da RFB competente para decidir sobre a restituição, o ressarcimento, o reembolso e a compensação poderá condicionar o reconhecimento do direito creditório à apresentação de documentos comprobatórios do referido direito, inclusive arquivos magnéticos, bem como determinar a realização de diligência fiscal nos estabelecimentos do sujeito passivo a fim de que seja verificada, mediante exame de sua escrituração contábil e fiscal, a exatidão das informações prestadas. Não haveria compensação de ofício, mas tão somente reconhecimento da inexistência do alegado indébito tributário.

10 HOMOLOGAÇÃO DA COMPENSAÇÃO TRIBUTÁRIA Em muitos casos não haveria possibilidade de lançamento por inexistência de crédito tributário após nova apuração ausência de interesse do Fisco na revisão do autolançamento do contribuinte nesses casos.

11 PRECEDENTE CARF ACÓRDÃO º Conselho de Contribuintes - 8a. Câmara (Data da Decisão: 20/03/2003 Data de Publicação: 22/05/2003) Processo nº : /98-89 Recurso nº : Matéria : CSL - Ex: 1996 Recorrente : CELULAR TELEFONIA E TELECOMUNICAÇÕES LTDA. Recorrida : 2ª TURMA/DRJ-BELO HORIZONTE/MG Sessão de : 19 de março de 2003 Acórdão nº : (...) PEDIDO DE COMPENSAÇÃO - PARTE INDEFERIDA -IRREGULARIDADE NA COMPENSAÇÃO DE OFÍCIO -RECONHECIMENTO DO DIREITO DE CRÉDITO - A compensação de ofício pressupõe a existência de débitos do contribuinte, que sempre correspondem a créditos da União, constituídos seja por confissão espontânea seja por lançamento de ofício. Na inexistência de débitos constituídos deve-se corrigir a compensação de ofício, reconhecendo ao contribuinte o direito de crédito correspondente. Recurso provido.

12 PRECEDENTE CARF ACÓRDÃO º Conselho de Contribuintes - 4a. Câmara (Data da Decisão: 08/04/2008 Data de Publicação: 31/10/2008) Ministério da Fazenda Segundo Conselho de Contribuintes 2 o CC-MF Fl. Processo nº : / Recurso nº : Acórdão nº : Recorrente : SCHMIDT IRMÃOS CALÇADOS LTDA. Recorrida : DRJ em Porto Alegre - RS PIS. NÃO CUMULATIVO. RESSARCIMENTO. TRANSFERÊNCIA DE CRÉDITOS DE ICMS. FATURAMENTO. BASE DE CÁLCULO. NECESSIDADE DE LANÇAMENTO DE OFÍCIO. Não cabe à autoridade fiscal, em pedido de ressarcimento do PIS recolhido sob o regime nãocumulativo, subtrair parcela relativa à transferência de créditos de ICMS, sob o fundamento de que esses valores integram o faturamento e compõem a base de cálculo da Contribuição devida. Nessa hipótese, seria imprescindível o lançamento de ofício. Recurso provido.

13 PRECEDENTE CARF Processo nº / Recurso nº Voluntário Acórdão nº Sessão de 08 de maio de 2008 Período de apuração: 01/07/2004 a 30/09/2004 NÃO CUMULATIVIDADE. RESSARCIMENTO DE SALDO CREDOR. ALTERAÇÃO NA PARCELA DO DÉBITO SEM LANÇAMENTO DE OFÍCIO. IMPOSSIBLIDADE. Não existe dispositivo legal na novel sistemática de ressarcimento do PIS/Pasep Não Cumulativo que desobrigue a autoridade fiscal de seguir a determinação do artigo 149 do Código Tributário Nacional, qual seja, a de proceder ao lançamento de oficio para constituir crédito tributário correspondente à diferença da contribuição devida ao PIS/Pasep quando depare com inconsistências na sua apuração. Assim, do valor da parcela do crédito reconhecido, não pode simplesmente ser deduzida escrituralmente a parcela de débito do PIS/Pasep correspondente a receitas que deixaram de ser consideradas na sua base de cálculo, no caso, receitas com a cessão de créditos de ICMS. (...). Recurso provido em parte.

14 MULTAS POR COMPENSAÇÃO INDEVIDA Compensação Não-homologada Compensação Compensação Não-homologada Não-declarada Multa Isolada 50% do crédito 75% do débito Agravamento por não atendimento de intimação Falsidade da declaração Agravamento por não atendimento de intimação 75% do débito 112,5% do débito 150% do débito 150% do débito 225% do débito 225% do débito Multa de Mora 20% do débito FUNDAMENTO LEGAL: Lei nº 9.430/96, arts. 74, 15 a 17 e 44; Lei nº /10, art. 62; MP nº 472/09, art. 27;eINRFB900/08, arts.38e38,comredaçãodada pela INRFBnº1.067/2010.