O incidente de desconsideração da personalidade jurídica e as lides tributárias

Transcrição

1 O novo Código de Processo Civil e os impactos nos processos tributários (26/08/2016) O incidente de desconsideração da personalidade jurídica e as lides tributárias Fabiana Del Padre Tomé Mestre e Doutora pela PUC/SP Professora na PUC/SP e IBET

2 Art. 133 do CPC Art O incidente de desconsideração da personalidade jurídica será instaurado a pedido da parte ou do Ministério Público, quando lhe couber intervir no processo. TRF 3ª Região, AI nº /SP: entendeu que o incidente não pode ser instaurado de ofício pelo Juízo.

3 Art. 133 do CPC 1º. O pedido de desconsideração da personalidade jurídica observará os pressupostos previstos em lei. Art. 50 do Código Civil. Em caso de abuso da personalidade jurídica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confusão patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministério Público quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relações de obrigações sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou sócios da pessoa jurídica.

4 Art. 133 do CPC 2º. Aplica-se o disposto neste Capítulo à hipótese de desconsideração inversa da personalidade jurídica.

5 Art. 134 do CPC Art O incidente de desconsideração é cabível em todas as fases do processo de conhecimento, no cumprimento de sentença e na execução fundada em título executivo extrajudicial. 1º. A instauração do incidente será imediatamente comunicada ao distribuidor para as anotações devidas. 2º Dispensa-se a instauração do incidente se a desconsideração da personalidade jurídica for requerida na petição inicial, hipótese em que será citado o sócio ou a pessoa jurídica.

6 Art. 134 do CPC 3º. A instauração do incidente suspenderá o processo, salvo na hipótese do 2º. - Efeitos quanto à prescrição? 4º. O requerimento deve demonstrar o preenchimento dos pressupostos legais específicos para desconsideração da personalidade jurídica. - Quais são esses pressupostos legais?

7 Arts. 135 a 137 do CPC Art Instaurado o incidente, o sócio ou a pessoa jurídica será citado para manifestar-se e requerer as provas cabíveis no prazo de 15 (quinze) dias. Art Concluída a instrução, se necessária, o incidente será resolvido por decisão interlocutória. Parágrafo único. Se a decisão for proferida pelo relator, cabe agravo interno. Art Acolhido o pedido de desconsideração, a alienação ou a oneração de bens, havida em fraude de execução, será ineficaz em relação ao requerente.

8 Incidente necessário para redirecionamento de Execução Fiscal? Enunciado 53 da ENFAM: O redirecionamento da execução fiscal para o sócio-gerente prescinde do incidente de desconsideração da personalidade jurídica previsto no art. 133 do CPC/2015. (Idem Enunciado 6)

9 Processo (Vara Federal de Franca-SP ) Em pedido de redirecionamento, determinou a instauração do incidente de desconsideração de personalidade jurídica para aferir responsabilidade do dirigente da pessoa jurídica.

10 RAZÕES DA CONTROVÉRSIA Art Sujeito passivo da obrigação principal é a pessoa obrigada ao pagamento de tributo ou penalidade pecuniária. Parágrafo único. O sujeito passivo da obrigação principal diz-se: I - contribuinte, quando tenha relação pessoal e direta com a situação que constitua o respectivo fato gerador; II - responsável, quando, sem revestir a condição de contribuinte, sua obrigação decorra de disposição expressa de lei.

11 Sujeição passiva - contribuinte Hipótese de incidência (descrição de fato signo presuntivo de riqueza) Sujeito ativo Objeto (tributo) Sujeito passivo 1 (contribuinte)

12 Responsabilidade tributária Hipótese de incidência (sucessão ou ato ilícito do CTN) Sujeito ativo Objeto pecuniário Sujeito passivo 2 (responsável)

13 Argumentos pela inaplicabilidade do incidente Nos casos de responsabilidade tributária por sucessão, de terceiros ou por infração, previstas no CTN, não haveria DESCONSIDERAÇÃO de personalidade jurídica. Descabida seria a aplicação do art. 133 do CPC/15.

14 TJ/SP AI nº (...) Redirecionamento da execução fiscal para a figura do sócio. Possibilidade. Empresa executada não foi localizada no endereço onde deveria estar funcionando. Configurada a dissolução irregular da empresa, possível o redirecionamento da execução para o sócio. Súmula 435 do Superior Tribunal de Justiça. Desnecessidade de instauração do incidente de desconsideração da personalidade jurídica previsto nos artigos 133 a 137 do Código de Processo Civil. Enunciados 53 da EFAM e 6 do Fórum de Execuções Fiscais da 2ª Região (FOREXEC).

15 Inclusão do sócio no auto de infração Desnecessidade do 133, CPC Infere-se, pois, que o sócio deve responder pelos débitos fiscais do período em que exerceu a administração da sociedade apenas se ficar provado que agiu com dolo ou fraude e exista prova de que a sociedade, em razão de dificuldade econômica decorrente desse ato, não pôde cumprir o débito fiscal. Obviamente que o ônus da prova, segundo o caso-líder relatado pelo Min. Castro Meira, poderá variar conforme esteja o nome do sócio inscrito previamente em CDA. (STJ, AgRg no REsp /RS, j. em 12/06/2007)

16 Inclusão do sócio na CDA Desnecessidade do 133, CPC Em sendo exarada Certidão de Dívida Ativa com o nome do sócio figurando como principal responsável tributário ou mesmo como co-responsável, resta definida a presunção juris tantum de liquidez e certeza da referida certidão, impondo ao sócio o ônus de provar que não se fez presente qualquer das situações previstas no artigo 135, caput, do CTN, ou seja, que não praticou atos com excesso de poderes, com infração à lei ou ao contrato social. (...) (STJ, REsp nº /SP, DJ de 1/10/08)

17 REDIRECIONAMENTO, Cooperação e contraditório Art. 9º. Não se proferirá decisão contra uma das partes sem que ela seja previamente ouvida. Exceções: tutela provisória de urgência, tutela de evidência e monitória. CONCLUSÃO Justifica-se um incidente para redirecionamento.

18 19ª Câm. Cível do TJ/RS Apelação Indeferiu a pretensão de desconsideração Ocorre que, como destacado na sentença e também pelo douto Procurador de Justiça, a mencionada S.K.P. deixou a sociedade da requerida em maio de 1997, praticamente sete anos antes do aforamento da monitória... Não bastasse a cronologia dos acontecimentos, com grande hiato entre a sua retirada do quadro social da empresa ré e a constrição do restaurante, inegável que os empreendimentos possuem distintos objetos sociais...

19 Requisitos do grupo econômico (i) diversas empresas com personalidade própria; mas (i) sob direção, controle ou administração de outra ( influência dominante )

20 Grupo econômico e responsabilidade solidária "Na responsabilidade solidária de que cuida o art. 124, I, do CTN, não basta o fato de as empresas pertencerem ao mesmo grupo econômico, o que por si só, não tem o condão de provocar a solidariedade no pagamento de tributo devido por uma das empresas. Matéria tributária entre duas empresas pertencentes ao mesmo conglomerado financeiro, é imprescindível que ambas realizem conjuntamente a situação configuradora do fato gerador, sendo irrelevante a mera participação no resultado dos eventuais lucros auferidos pela outra empresa coligada ou do mesmo grupo econômico. 3. Recurso especial desprovido. (STJ, REsp /RS, 1ª Turma, Rel. Min. Denise Arruda, DJ )

21 Desconsideração de personalidade jurídica em grupo econômico Solidariedade e grupo econômico. DESCONSIDERAÇÃO DA PESSOA JURÍDICA. GRUPO DE SOCIEDADES COM ESTRUTURA MERAMENTE FORMAL. PRECEDENTE. [ ] 3. A desconsideração da pessoa jurídica, mesmo no caso de grupos econômicos, deve ser reconhecida em situações excepcionais, onde se visualiza a confusão de patrimônio, fraudes, abuso de direito e má-fé com prejuízo a credores. (...) Separação societária, de índole apenas formal, legitima a irradiação dos efeitos ao patrimônio da agravante com vistas a garantir a execução fiscal da empresa que se encontra sob o controle de mesmo grupo econômico (Acórdão a quo) (...). 5.Recurso nãoprovido. (STJ, REsp /RJ Primeira Turma Rel. Min. José Delgado, DJ ).

22 Requisitos para desconsideração da personalidade jurídica 1. Alternativos: 1.1. desvio de finalidade; ou 1.2. confusão patrimonial 2. Cumulados com: 2.1. inexistência de bens no ativo patrimonial suficientes à satisfação do débito (dolo/fraude a credores) Aplicação do art. 133 do NCPC para atribuição de responsabilidade a empresas do mesmo grupo econômico,.

23 OBRIGADA!