Provas no NCPC (e o Direito Civil) 19/07/16. Prof. Luiz Dellore

Transcrição

1 Provas no NCPC (e o Direito Civil) 19/07/16 Prof. Luiz Dellore

2 Prof. Luiz Dellore Doutor e mestre em Processo Civil (USP) Mestre em Constitucional (PUC/SP) Professor do Mackenzie, EPD e outras instituições Advogado da Caixa Econômica Federal Ex-assessor de Ministro do STJ Membro do IBDP, IPDP e Diretor do CEAPRO Facebook: Luiz Dellore II LinkedIn: Luiz Dellore

3 1) Vigência do NCPC

4 * 16/03/15 - Sanção, com vetos (incidente de coletivização e sustentação oral no agravo interno) - L /2015 (acompanhe a evolução dos textos em / arquivos de aula / NCPC) * Fim da vacatio de 1 ano em março de Assim, encerrada a tramitação legislativa. Será mesmo?

5 1) Min. Gilmar Mendes, jun/15: aumento da vacatio, até 5 anos. 2) PLS 414/2015, PLCs 2384/2015 e 2468/2015: alteração da admissibilidade do REsp/RE 3) PLC 2913/2015: aumento da vacatio, de 1 para 3 anos * 21/10/15: PL 2384/15 aprovado na Câmara * PL 168/15, no Senado. Sanção em fev: L /

6 Mas, qual dia o fim da vacatio? Que dia o NCPC entrou em vigor? 16, 17 ou 18/03/16

7 02/03/ :07 Pleno do STJ define que o novo CPC entra em vigor no dia 18 de março O Pleno do Superior Tribunal de Justiça (STJ) definiu, nesta quarta-feira (2), que o novo Código de Processo Civil (CPC) vai entrar em vigor no próximo dia 18 de março. A questão foi levada à apreciação do colegiado pelo ministro Raul Araújo, presidente da Segunda Seção do tribunal. O Pleno, de forma unânime, interpretou o artigo do CPC para definir a questão. O artigo dispõe que este código entra em vigor após decorrido um ano da data de sua publicação oficial. O novo CPC foi publicado no dia 17 de março de 2015.

8 2) Provas

9 No tocante às provas, há muita repetição, mas algumas inovações O NCPC contempla previsão sobre a prova emprestada: o juiz poderá admitir o uso de prova produzida em outro processo, atribuindo-lhe o valor que considerar adequado, observado o contraditório (art. 372). No CPC/1973, havia o princípio do livre convencimento motivado do juiz. No NCPC, há o princípio do convencimento motivado (art. 371): O juiz apreciará a prova constante dos autos, independentemente do sujeito que a tiver promovido, e indicará na decisão as razões da formação de seu convencimento.

10 Importante inovação é o ônus dinâmico da prova. Art O ônus da prova incumbe: I - ao autor, quanto ao fato constitutivo de seu direito; II - ao réu, quanto à existência de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. 1o Nos casos previstos em lei ou diante de peculiaridades da causa relacionadas à impossibilidade ou à excessiva dificuldade de cumprir o encargo nos termos do caput ou à maior facilidade de obtenção da prova do fato contrário, poderá o juiz atribuir o ônus da prova de modo diverso, desde que o faça por decisão fundamentada, caso em que deverá dar à parte a oportunidade de se desincumbir do ônus que lhe foi atribuído.

11 Ônus dinâmico da prova. Art O ônus da prova incumbe: (...) 2o A decisão prevista no 1o deste artigo não pode gerar situação em que a desincumbência do encargo pela parte seja impossível ou excessivamente difícil. Art Cabe agravo de instrumento contra as decisões interlocutórias que versarem sobre: XI - redistribuição do ônus da prova nos termos do art. 373, 1o

12 Fatos que independem de prova Art Não dependem de prova os fatos: I - notórios; II - afirmados por uma parte e confessados pela parte contrária; III - admitidos no processo como incontroversos; IV - em cujo favor milita presunção legal de existência ou de veracidade. Prova sobre questões de direito? (iura novit curia) Art A parte que alegar direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinário provar-lhe-á o teor e a vigência, se assim o juiz determinar.

13 Requerimento e decisão quanto às provas: Art A petição inicial indicará: ( ). VI - as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados; Art Incumbe ao réu alegar, na contestação, toda a matéria de defesa, expondo as razões de fato e de direito com que impugna o pedido do autor e especificando as provas que pretende produzir. Art Caberá ao juiz, de ofício ou a requerimento da parte, determinar as provas necessárias ao julgamento do mérito. Parágrafo único. O juiz indeferirá, em decisão fundamentada, as diligências inúteis ou meramente protelatórias.

14 Decisão quanto às provas: Art Não ocorrendo nenhuma das hipóteses deste Capítulo, deverá o juiz, em decisão de saneamento e de organização do processo: II - delimitar as questões de fato sobre as quais recairá a atividade probatória, especificando os meios de prova admitidos; III - definir a distribuição do ônus da prova, observado o art. 373; V - designar, se necessário, audiência de instrução e julgamento. 4o Caso tenha sido determinada a produção de prova testemunhal, o juiz fixará prazo comum não superior a 15 (quinze) dias para que as partes apresentem rol de testemunhas. 5o Na hipótese do 3o, as partes devem levar, para a audiência prevista, o respectivo rol de testemunhas.

15 Momento de produção de provas: Art Incumbe à parte instruir a petição inicial ou a contestação com os documentos destinados a provar suas alegações. Art As provas orais serão produzidas em audiência, (...): Art A produção antecipada da prova será admitida nos casos em que: I - haja fundado receio de que venha a tornar-se impossível ou muito difícil a verificação de certos fatos na pendência da ação; II - a prova a ser produzida seja suscetível de viabilizar a autocomposição ou outro meio adequado de solução de conflito; III - o prévio conhecimento dos fatos possa justificar ou evitar o ajuizamento de ação.

16 Quanto aos meios de prova, o Código traz os seguintes: (i) ata notarial (NCPC, art. 384) (ii) depoimento pessoal (NCPC, art. 385); (iii) confissão (NCPC, art. 389) (iv) exibição de documento ou coisa (NCPC, art. 396) (v) documental (NCPC, art. 405); (vi) testemunhal (NCPC, art. 442); (vii) pericial (NCPC, art. 464); e (viii) inspeção judicial (NCPC, art. 481).

17 Apenas esses? Art As partes têm o direito de empregar todos os meios legais, bem como os moralmente legítimos, ainda que não especificados neste Código, para provar a verdade dos fatos em que se funda o pedido ou a defesa e influir eficazmente na convicção do juiz. CF, art. 5o, LVI - são inadmissíveis, no processo, as provas obtidas por meios ilícitos;

18 Quanto aos meios de prova, o CC prevê o seguinte: Art Salvo o negócio a que se impõe forma especial, o fato jurídico pode ser provado mediante: I - confissão; II - documento; III - testemunha; IV - presunção; V - perícia.

19 Dotada de fé pública, a ata notarial vem sendo usada para atender pretensões probatórias em situações breves, ou seja, que podem desaparecer (como para provar o conteúdo de páginas da internet, que podem ser alteradas ou excluídas). A ata notarial poderá atestar ou documentar a existência e o modo de existir de algum fato; dados representados por imagem ou som gravados em arquivos eletrônicos poderão dela constar (art. 384, parágrafo único).

20 O depoimento pessoal da parte que residir em outra comarca daquela onde tramita o processo poderá ser colhido por meio de videoconferência ou outro recurso tecnológico de transmissão de sons e imagens em tempo real, o que poderá ocorrer, inclusive, durante a realização da audiência de instrução e julgamento (art. 385, 3º). Dúvida: o depoimento pessoal das partes, será feito mediante reperguntas (como no CPC/73) ou por perguntas dos próprios advogados como na prova testemunhal (art. 459)?

21 Quanto à prova documental, muitos artigos repetem o CPC/1973 (ex: a menção a telegrama e radiograma como provas desde que o original estiver na estação expedidora NCPC, art. 413). Apresentado o documento por uma das partes, se a outra não o impugnar no momento seguinte (art. 430: contestação, réplica ou simples petição, se o documento for juntado fora da inicial ou contestação), há preclusão e considera-se autêntico o documento (art. 411, III).

22 Quanto à exibição de documento, o NCPC (art. 400, p.u.), prevê a possibilidade de o juiz adotar medidas indutivas, coercitivas, mandamentais ou sub-rogatórias para que o documento seja exibido. Ou seja, o NCPC permite, por exemplo, a fixação de multa diária para que haja a exibição de documento diferentemente da jurisprudência quanto ao tema à luz do CPC/1973 (Súmula 372/STJ).

23 Em relação à reprodução realizada por foto, vídeo ou áudio, o NCPC afirma que isso é válido (art. 422). Mas trata-se de presunção relativa, pois é certo que a parte contrária pode impugnar esse documento. O 3º do art. 422 destaca que o , para fins de prova, equipara-se a fotografia. Assim, deverá ser juntada a autenticação eletrônica (arquivo eletrônico e não só a mensagem impressa, para fins de eventual perícia). Mas o dispositivo não trata da força probante do (como o NCPC fez com o telegrama), mas sim dos aspectos formais para aceitação da prova. E cabe sempre lembrar que o juiz tem o convencimento motivado (art. 371).

24 Quanto ao rol de testemunhas: (i) ficou mais rígido, com a necessidade de se indicar além de nome, profissão, endereço residencial e de trabalho também o estado civil, idade, RG e CPF. (ii) porém, o Código destaca que isso deve ser apresentado sempre que possível (NCPC, art. 450) portanto, não há prejuízo ou preclusão caso o rol não esteja completo. Em regra, a testemunha será ouvida em juízo, perante o juiz, na audiência de instrução. Porém, pode haver (i) produção antecipada de prova (art. 381), (ii) oitiva por carta (precatória, rogatória ou de ordem art. 453, II) ou, (iii) oitiva por videoconferência que pode até mesmo ocorrer durante a própria audiência de instrução (art. 453, 1º).

25 Novidades: - compete ao próprio advogado intimar a testemunha para que compareça em juízo (via carta com AR). Se não houver o envio do AR pelo advogado e a testemunha não comparecer, presume-se sua desistência (art. 455). - interrogatório das testemunhas. Deixa de existir o modelo das reperguntas (em que o advogado pergunta ao juiz, que então formula a repergunta para a testemunha) e passa o advogado a formular as perguntas diretamente para o depoente (art. 459).

26 Há 3 possibilidades de perícia no NCPC: (i) prova técnica simplificada (art. 464, 2º), (ii) perícia comum (arts. 465 e ss.) e (iii) perícia consensual (art. 471). Quanto à escolha do perito, deverá o juiz escolher os peritos a partir de um cadastro mantido pelo tribunal (art. 156, 1º). Somente se não houver profissional cadastrado para o local onde está a vara é que haverá livre escolha pelo juiz ( 5º) sempre devendo ser escolhido profissional que tenha conhecimento técnico para a perícia.

27 O laudo pericial tem novidades, que o assemelham a uma sentença. Art O laudo pericial deverá conter: I - a exposição do objeto da perícia; II - a análise técnica ou científica realizada pelo perito; III - a indicação do método utilizado, esclarecendo-o e demonstrando ser predominantemente aceito pelos especialistas da área do conhecimento da qual se originou; IV - resposta conclusiva a todos os quesitos apresentados pelo juiz, pelas partes e pelo órgão do Ministério Público. 1o No laudo, o perito deve apresentar sua fundamentação em linguagem simples e com coerência lógica, indicando como alcançou suas conclusões.

28 NCPC prevê a substituição da perícia por prova técnica simplificada, quando o ponto controvertido for de menor complexidade (art. 464, 2º) Há, também, a perícia consensual se: (i) as partes forem capazes e (ii) o litígio puder ser revolvido por acordo entre as partes. Ao requererem essa perícia, as partes deverão indicar: (i) o perito (escolhido pelas partes), (ii) os assistentes técnicos, (iii) data e local da realização da perícia e (iv) quesitos que deverão ser respondidos. Apresentado o requerimento de perícia consensual, o juiz poderá deferir ou indeferir o pleito.

29 Obras ref NCPC (

30 Prof. Luiz Dellore Facebook: Luiz Dellore II LinkedIn: Luiz Dellore