TRIBUTAÇÃO DO SEGMENTO

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1 TRIBUTAÇÃO DO SEGMENTO MAGISTRAL Subtítulo ICMS X ISSQN

2 BREVE HISTÓRICO DA QUESTÃO TRIBUTÁRIA REFERENTE AO SETOR Conflito de cognições Estados e Municípios Notificações emitidas pelas Prefeituras de todo o país (instauração de processos Subtítulo administrativos) Judicialização da questão Tendência dos Tribunais ao posicionamento pelo ISSQN Decisões proferidas pelo Superior Tribunal de Justiça - STJ

3 PRECEDENTES DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA - STJ Recurso Especial RE nº /RS, de Relatoria do Ministro Herman Benjamin TRIBUTÁRIO. ISS. FARMÁCIAS DE MANIPULAÇÃO. PREPONDERÂNCIA DO SERVIÇO OU DA MERCADORIA. IRRELEVÂNCIA. LISTA DE SERVIÇOS. INCIDÊNCIA EXCLUSIVA DO TRIBUTO MUNICIPAL. (...) 5. Os serviços prestados por farmácias de manipulação, que preparam e fornecem medicamentos sob encomenda, submetem-se à exclusiva incidência do ISS (item 4.07 da lista anexa à LC 116/2003). Precedente da Primeira Turma. 6. Recurso Especial provido. (STJ Resp nº Min. Rel. Herman Benjamin)

4 PRECEDENTES DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA - STJ Recurso Especial RE nº nº /RS, de Relatoria do Ministro Teori Albino Zavascki CONSTITUCIONAL. TRIBUTÁRIO. DELIMITAÇÃO DA COMPETÊNCIA TRIBUTÁRIA ENTRE ESTADOS E MUNICÍPIOS. ICMS E ISSQN. CRITÉRIOS. SERVIÇOS FARMACÊUTICOS. MANIPULAÇÃO DE MEDICAMENTOS. SERVIÇOS INCLUÍDOS NA LISTA ANEXA À LC 116/03. INCIDÊNCIA DE ISSQN. 2. Os serviços farmacêuticos constam do item 4.07 da lista anexa à LC 116/03 como serviços sujeitos à incidência do ISSQN. Assim, a partir da vigência dessa Lei, o fornecimento de medicamentos manipulados por farmácias, por constituir operação mista que agrega necessária e substancialmente a prestação de um típico serviço farmacêutico, não está sujeita a ICMS, mas a ISSQN. 3. Recurso provido.

5 VISÃO DOS TRIBUNAIS TJ-RJ - AGRAVO DE INSTRUMENTO AI RJ (TJ-RJ) Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO. AÇÃO DECLARATÓRIA. FARMÁCIA DEMANIPULAÇÃO. ICMS. ADVENTO DA LEI COMPLEMENTAR Nº 116 /03. INCIDÊNCIA ISSQN. DECISÃO ATACADA INDEFERIU PEDIDO DE ANTECIPAÇÃO DE TUTELA QUE VISAVA SUSPENDER A EXIGIBILIDADE DO ISSQN. O deferimento ou indeferimento de tutela antecipada está no âmbito do convencimento do juiz, que, entretanto, deve observar a existência dos requisitos legais. O juízo de probabilidade, mesmo que por meio de uma cognição sumária, deve ser inequívoco, realizado através de simples aferição dos subsídios já constantes dos autos, que devem ser o bastante para configura-lo. A decisão de antecipação ou não de pedido de tutela fica adstrita ao poder discricionário que a lei confere ao julgador monocrático, não constituindo, a princípio, ato abusivo ou ilegal, sendo certo que somente haverá interferência da instância superior em caso de decisão teratológica, contrária à lei ou à prova dos autos. A Segunda Turma do STJ firmou entendimento de que a partir da edição da Lei Complementar nº 116 /03 o fornecimento de medicamentos manipulados por farmácias estão sujeitos à incidência do ISSQN e não ao ICMS. Agravante continua recolhendo o ICMS e comprova o depósito judicial do ISSQN esclarecendo na inicial que pretende depositar os valores do ISSQN no curso da ação. O perigo iminente de dano irreparável ou de difícil reparação se extrai da possibilidade de inscrição na dívida ativa municipal e consequente exclusão do Simples Nacional e inviabilidade de continuação da atividade da agravante. Em vista a documentação acostada pela agravante e do depósito judicial do ISSQN (outubro/2010), entendo que se encontra presente a verossimilhança e a prova inequívoca das alegações da Agravante. Os efeitos da decisão, suspensão do crédito tributário, se limitam aos valores que estão sendo depositados judicialmente. Precedente desta Corte. PARCIAL PROVIMENTO DO RECURSO. (Processo: AI RJ Relator(a): DES. TERESA CASTRO NEVES. Julgamento:20/04/2011. Órgão Julgador: SEXTA CAMARA CIVEL.

6 VISÃO DOS TRIBUNAIS Subtítulo TJ-RN - Apelacão Cível AC RN (TJ-RN) Ementa: EMENTA: TRIBUTÁRIO. ORDINÁRIA. PRELIMINAR DE NÃO CONHECIMENTO DA REMESSA NECESSÁRIA. VALOR CONTROVERTIDO INFERIOR A 60 SALÁRIOS MÍNIMOS. ACOLHIMENTO. MÉRITO. FARMÁCIAS DE MANIPULAÇÃO. RESTITUIÇÃO DE VALORES PAGOS A TÍTULO DE ICMS POR ENTENDER INCIDENTE O ISS. INTELIGÊNCIA DA LC Nº 116 /2003. LISTAGEM DE SERVIÇOS IMPONÍVEIS QUE INCLUI SERVIÇOS FARMACÊUTICOS (ITEM 4.07). ATIVIDADE DE MANIPULAÇÃO FARMACÊUTICA CONFIGURADORA DE OBRIGAÇÃO DE FAZER. CARACTERIZAÇÃO DA MANIPULAÇÃO COMO SERVIÇO. INCIDÊNCIA DO ISS. CONHECIMENTO E IMPROVIMENTO DOS RECURSOS. (Processo AC RN Relator: Des. João Rebouças. Julgamento: 16/09/2008. Órgão Julgador: 3ª Câmara Cível. Data de Publicação: 16/09/2008) TJ-PR - Conflito de Jurisdição CJ PR (Acórdão) (TJ-PR) TJ-RS - Apelação Cível AC RS (TJ-RS) Ementa: AÇÃO DECLARATÓRIA. FARMACIAS DE MANIPULAÇÃO. PRODUTOS INDUSTRIALIZADOS. ICMS. ISS. A comercialização de medicamentos manipulados por farmácias sujeita-se ao ISS. Jurisprudência do STJ. Por isso, é de ser julgada improcedente a ação anulatória de lançamento de crédito de ISS relativo à prestação de serviços de produtos farmacêuticos manipulados. Negado seguimento ao recurso. (Apelação Cível nº , Vigésima Segunda Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Maria Isabel de Azevedo Souza, Julgado em 25/12/2012. Publicação: Diário da Justiça do dia 24/01/2013)

7 VISÃO DOS TRIBUNAIS TJ-RS - Apelação Cível AC RS (TJ-RS) Ementa: TRIBUTÁRIO. FARMÁCIA DE MANIPULAÇÃO. ATIVIDADE MISTA E PREVISÃO NA LISTA ANEXA DA LC Nº 116 /03. INCIDÊNCIA DO ISS. PRECEDENTES DO STJ. Estando-se diante de atividade mista, que envolve prestação de serviço (manipulação) e fornecimento de mercadoria (medicamento manipulado), mas enquadrada na Lista Anexa da LC nº 116 /03 (item "serviços farmacêuticos"), é o que basta, à luz da jurisprudência consolidada pelo Superior Tribunal de Justiça, para definir-se a incidência do ISS e não do ICMS. (Apelação Cível Nº RS. Relator(a): Armínio José Abreu Lima da Rosa. Julgamento:09/11/2011. Órgão Julgador: Vigésima Primeira Câmara Cível. Publicação: Diário da Justiça do dia 21/11/2011) TJ-SP - Apelação APL SP (TJ-SP) Ementa: Mandado de Segurança Farmácia de Manipulação Atividade sujeita ao ISSQN Artigo 155 da Constituição Federal e Lei Complementar n. 116 /03 Sentença mantida Recurso Improvido. (APL SP relator: Burza Neto. Julgamento: 22/01/2014. Órgão Julgador: 12ª Câmara de Direito Público. Data de publicação: 24/02/2014)

8 VISÃO DOS TRIBUNAIS TJ-SP - Apelação APL SP (TJ-SP) Ementa: Apelação. Declaratória de inexistência de relação jurídico tributária c.c com antecipação de tutela. ICMS e ISSQN sobre serviços de Farmácia de Manipulação. 1. ISSQN. Tributo cuja incidência só se permite quando o serviço estiver no rol anexo à Lei Complementar nº 116/2003, ao passo que os serviços de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicação, juntamente com as operações atinentes à circulação de mercadorias são tributados pelo ICMS. 2. Incide ISSQN nas operações em que há, exclusivamente, prestação dos serviços previstos na lista de que trata a LC 116/03, enquanto nas operações mistas incidirá o ISSQN sempre que o serviço agregado estiver compreendido na lista de que trata a LC 116/03 e, por fim, incidirá ICMS quando se tratar somente de circulação de mercadorias. 3. Farmácia de manipulação. Serviço de manipulação de fórmulas sob encomenda, conforme prescrição de receitas apresentadas pelo consumidor. O produto a ser entregue é feito segundo especificações precisas e destinado somente ao encomendante e não ao mercado em geral. Trata-se de serviço previsto expressamente na legislação, qual seja, item 4.07 (Serviços farmacêuticos) da lista anexa à LC nº 116/2003. Precedentes do STJ. 4. Incidência do ISS somente após do trânsito em julgado. Impossibilidade. Cogência das normas tributárias. Município deve tributar sempre que, verificado o fato gerador do tributo, deve proceder o lançamento e constituir seu crédito, estando somente submetido aos limites ao poder de tributar, em especial, as regras de prescrição e decadência estatuídas pelo CTN, que no caso em questão não foram suscitadas pela autora em seu recurso. Recursos não providos. (APL SP relator: Kenarik Boujikian. Órgão Julgador: 14ª Câmara de Direito Público. Julgamento: 31/07/2014

9 VISÃO DOS TRIBUNAIS TJ-SP - Apelação APL SP (TJ-SP) Ementa: Tributário. ISSQN. Ação declaratória de inexistência de relação jurídico-tributária. Sentença de improcedência. Pretensão à reforma integral. Impossibilidade. Farmácia de manipulação. Atividade sujeita ao ISSQN, conforme precedentes do Superior Tribunal de Justiça e desta Corte Estadual. Recurso desprovido. (Processo APL SP Relator: Mourão Neto. Julgamento: 11/04/2013. Órgão Julgador: 18ª Câmara de Direito Público. Data da publicação: 18/04/2013) TJ-SP - Apelação APL SP (TJ-SP) Ementa: APELAÇÃO CÍVEL - Mandado de Segurança - Litispendência não configurada - Preliminar afastada - Aplicação da teoria da causa madura para a análise do mérito. ISSQN. Farmácia de Manipulação. A atividade é tributada como prestadora de serviço, pelo ISS, em razão da expressa disposição na lista da LC 116 /2003, item 4.07, e não pelo fisco estadual por meio do ICMS. Precedentes do c. STJ e dessa Câmara? Inaplicabilidade dos arts. 100, p.u. e 146 do CTN ao caso. Sentença reformada. Recurso parcialmente provido. (Processo: APL SP relator: Mônica serrano. Julgamento: 09/10/2014. Órgão Julgamento: 14ª Câmara de Direito Público. Data de publicação: 16/10/2014)

10 VISÃO DOS TRIBUNAIS TJ-SP - Apelação APL SP (TJ-SP) Ementa: SENTENÇA CITRA PETITA - JULGAMENTO DO MÉRITO - Admissibilidade - Questão exclusivamente de direito - Inteligência do art. 515, Io, do CPC.APELAÇÃO CÍVEL - EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL - FARMÁCIA DEMANIPULAÇÃO. 1. Incidência de ISS e não ICMS - Descabimento - Atividade realizada em setembro de Serviço não contemplado, de forma explícita, na lista anexa do DL 406 /68, cuja enumeração é taxativa, vedada a interpretação extensiva ou analógica - Somente a partir da vigência da LC 116 /03 os serviços prestados por farmácias de manipulação, em caráter pessoal, sob encomenda, não está sujeito a ICMS e sim ISSQN, pois incluídos na lista anexa à LC 116 /03 (item 4.07) - Precedentes do STJ. 2. Base de cálculo - Admissibilidade do chamado "cálculo por dentro" - Constitucionalidade da Lei Estadual nº 6.374/89, art Entendimento pacífico do STF e STJ. 3. Legítima a aplicação da Taxa SELIC como índice de correção monetária e juros de mora a partir de , diante da previsão específica em lei local (Lei nº /98). 4. Embargos improcedentes - Recurso improvido. (APL SP. Relator: Osvaldo de Oliveira. Julgamento: 31/03/2010. Órgão Julgador: 12ª Câmara Cível. Publicação: 15/04/2010)

11 SUBMISSÃO DO TEMA À APRECIAÇÃO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL Recurso Extraordinário nº , de Relatoria do Ministro Dias Toffoli Reconhecimento da Repercussão Geral inerente ao assunto Ingresso da ANFARMAG como amicus curiae (Defesa ICMS) Pedido de modulação dos efeitos da sentença efeito ex nunc Questão ainda pendente de julgamento pelo Tribunal

12 SUBMISSÃO DO TEMA À APRECIAÇÃO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL AM. CURIAE. MUNICÍPIO DE BELO HORIZONTE AM. CURIAE. MUNICÍPIO DE SÃO PAULO AM. CURIAE. CONFEDERAÇÃO NACIONAL DOS MUNICÍPIOS - CNM AM. CURIAE. ASSOCIACAO BRASILEIRA DO COMERCIO FARMACÊUTICO ABCFARMA AM. CURIAE. ASSOCIAÇÃO BRASILEIRA DAS SECRETARIAS DE FINANÇAS DAS CAPITAIS BRASILEIRAS - ABRASF AM. CURIAE. ASSOCIAÇÃO NACIONAL DE FARMACÊUTICOS MAGISTRAIS - ANFARMAG

13 SUBMISSÃO DO TEMA À APRECIAÇÃO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL Recurso Extraordinário nº , de Relatoria da Ministra Cármen Lucia RECURSO EXTRAORDINÁRIO. TRIBUTÁRIO. CONTROVÉRSIA RELATIVA À INCLUSÃO DO SERVIÇO EM LISTA ANEXA À LEI COMPLEMENTAR N. 116/2003. QUESTÃO INFRACONSTITUCIONAL. OFENSA CONSTITUCIONAL INDIRETA. RECURSO AO QUAL SE NEGA SEGUIMENTO. Analisados os elementos havidos nos autos, DECIDO. 3. Razão jurídica não assiste ao Recorrente. 4. O Tribunal de origem decidiu a controvérsia à luz da jurisprudência deste Supremo Tribunal Federal (RE , Rel. Min. Ilmar Galvão, Primeira Turma, DJ ; e RE , Rel. Min. Marco Aurélio, Segunda Turma, DJ ), concluindo: 5. O inconformismo do Recorrente cinge-se à inclusão da atividade de manipulação de medicamentos no item 4.07 da lista anexa à Lei Complementar n. 116/2003, no qual constam os serviços farmacêuticos. Essa controvérsia é de natureza infraconstitucional, não prescindindo da análise prévia da legislação aplicada. Eventual ofensa à Constituição, se tivesse ocorrido, seria indireta. Nesse sentido: TRIBUTÁRIO. ISS. OPERAÇÕES DE DUPLICAÇÃO OU REPRODUÇÃO DE FITAS DE VIDEOTEIPE E CASSETES, PARA DISTRIBUIÇÃO A EMPRESAS DE VENDA OU LOCAÇÃO DO PRODUTO. DL. Nº 406/68, ART. 8º, 1º, REDAÇÃO DA LC Nº 56/87, C/C O ITEM Nº 63 DA LISTA ANEXA. Operações consideradas inseparáveis pela regra sob enfoque, para efeito de incidência do ISS. Matéria vinculada à interpretação de norma de natureza infraconstitucional, insuscetível de ser examinada pelo STF, na via do recurso extraordinário. Recurso não conhecido (RE , Rel. Min. Ilmar Galvão, Primeira Turma, DJ grifos nossos).

14 SUBMISSÃO DO TEMA À APRECIAÇÃO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL TRIBUTÁRIO. AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE INSTRUMENTO. ISS. CONTRATO DE FRANQUIA. ARTIGO 156, III, DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL. AUSÊNCIA DE PREQUESTIONAMENTO. SÚMULAS STF 282 E 356. ANÁLISE DE LEGISLAÇÃO INFRACONSTITUCIONAL. OFENSA REFLEXA. PRECEDENTES. 1. Não houve o prequestionamento do artigo 156, III, da CF, porque não abordado pelo acórdão recorrido, nem suscitado nos embargos de declaração opostos (Súmulas STF 282 e 356). 2. O Supremo Tribunal Federal, em princípio, não admite o "prequestionamento implícito" da questão constitucional. Precedentes. 3. A controvérsia foi decidida com base na legislação infraconstitucional aplicável à espécie (Lei Complementar 116/2003, Lei Complementar Municipal 482/2003, Lei 8.955/94 e Decreto-Lei 406/68), cuja análise é inviável em sede extraordinária. Assim, eventual ofensa à Constituição, se existente, seria meramente reflexa ou indireta. Precedentes. 4. Agravo regimental improvido (AI AgR, Rel. Min. Ellen Gracie, Segunda Turma, DJe grifos nossos). AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINÁRIO. TRIBUTÁRIO. IMPOSTO SOBRE SERVIÇOS DE QUALQUER NATUREZA - ISSQN. 1. COMPROVAÇÃO DO PREENCHIMENTO DOS REQUISITOS DO DECRETO-LEI N. 406/68 PARA OBTENÇÃO DO BENEFÍCIO. CONTROVÉRSIA INFRACONSTITUCIONAL. OFENSA CONSTITUCIONAL INDIRETA. 2. FUNDAMENTO INFRACONSTITUCIONAL SUFICIENTE. PRECEDENTES. AGRAVO REGIMENTAL AO QUAL SE NEGA PROVIMENTO (RE AgR, de minha relatoria, Primeira Turma, DJe grifos nossos). Não há, pois, o que prover quanto às alegações do Recorrente. 6. Pelo exposto, nego seguimento ao recurso extraordinário (art. 557, caput, do Código de Processo Civil e art. 21, 1º, do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal).

15 DECISÃO STJ RELATOR : MINISTRO HUMBERTO MARTINS (RECURSO ESPECIAL : ASSOCIAC A O NACIONAL DE FARMACE UTICOS MAGISTRAIS ANFARMAG : MUNICI PIO DE GOIA NIA TRIBUTA RIO. ISSQN. SERVIC OS DE MANIPULAC A O DE MEDICAMENTOS. INCIDE NCIA. ATIVIDADE QUE CONSTA NA LISTA ANEXA A LEI COMPLEMENTAR 118/03. PRECEDENTES. SU MULA 83/STJ. RECURSO ESPECIAL NA O CONHECIDO. SUMULA 83 "Na o se conhece do recurso especial pela diverge ncia, quando a orientac a o do Tribunal se firmou no mesmo sentido da decisa o recorrida."

16 LEI COMPLEMENTAR Nº 147/2014 Alteração da Lei Complementar nº 123, de 14 de dezembro de 2006, que institui o Estatuto Nacional da Microempresa (ME) e da Empresa de Pequeno Porte (EPP) Extensão do regime tributário unificado aplicado às micro e pequenas empresas instaladas no país para a atividade magistral Produtos produzidos sob encomenda para entrega posterior ao adquirente, em caráter pessoal, mediante prescrições de profissionais habilitados ou indicados pelo farmacêutico, produzidos no próprio estabelecimento após o atendimento inicial - tributação na forma do Anexo III (ISSQN) Demais casos tributação na forma do Anexo I (ICMS) Instituto da Convalidação artigo 13

17 Subtítulo OBRIGADO