Superior Tribunal de Justiça

Transcrição

1 RECURSO ESPECIAL Nº SP (2009/ ) RELATOR : MINISTRO HUMBERTO MARTINS RECORRENTE : FAZENDA DO ESTADO DE SÃO PAULO PROCURADOR : MARIA AMÉLIA SANTIAGO DA SILVA MAIO E OUTRO(S) RECORRIDO : ROTAGRAF INDÚSTRIA GRÁFICA LTDA ADVOGADO : JOAO BATISTA TAMASSIA SANTOS E OUTRO(S) EMENTA PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTÁRIO AUSÊNCIA DE PREQUESTIONAMENTO SÚMULA 211/STJ NÃO ALEGADA VIOLAÇÃO DO ART. 535 DO CPC ICMS SERVIÇOS DE GRÁFICA NÃO INCIDÊNCIA APLICAÇÃO DA SÚMULA 156/STJ. 1. Descumprido o necessário e indispensável exame dos artigos invocados pelo acórdão recorrido, apto a viabilizar a pretensão recursal da recorrente, a despeito da oposição dos embargos de declaração. Incidência da Súmula 211/STJ. 2. Imprescindível a alegação de violação do art. 535 do Código de Processo Civil quando o recorrente entende persistir algum vício no acórdão impugnado, sob pena de incidir no intransponível óbice da ausência de prequestionamento. 3. "A prestação de serviço de composição gráfica, de mercadorias, está sujeita, apenas, ao ISS." Súmula 156/STJ. 4. Tese confirmada no julgamento do REsp /SP, pela sistemática do art. 543-C do CPC. Recurso especial improvido. ACÓRDÃO Vistos, relatados e discutidos os autos em que são partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Segunda Turma do Superior Tribunal de Justiça: "A Turma, por unanimidade, negou provimento ao recurso, nos termos do voto do(a) Sr(a). Ministro(a)-Relator(a)." Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 07/06/2010 Página 1 de 9

2 Os Srs. Ministros Herman Benjamin, Mauro Campbell Marques, Eliana Calmon e Castro Meira votaram com o Sr. Ministro Relator. Brasília (DF), 25 de maio de 2010(Data do Julgamento) MINISTRO HUMBERTO MARTINS Relator Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 07/06/2010 Página 2 de 9

3 RECURSO ESPECIAL Nº SP (2009/ ) RELATOR : MINISTRO HUMBERTO MARTINS RECORRENTE : FAZENDA DO ESTADO DE SÃO PAULO PROCURADOR : MARIA AMÉLIA SANTIAGO DA SILVA MAIO E OUTRO(S) RECORRIDO : ROTAGRAF INDÚSTRIA GRÁFICA LTDA ADVOGADO : JOAO BATISTA TAMASSIA SANTOS E OUTRO(S) RELATÓRIO (Relator): O EXMO. SR. MINISTRO HUMBERTO MARTINS Cuida-se de recurso especial interposto pela FAZENDA DO ESTADO DE SÃO PAULO, com fundamento na alínea "a" do permissivo constitucional, contra acórdão do Tribunal de Justiça daquele Estado que entendeu pela não incidência do ICMS nas operações de "composição gráfica sob encomenda" (fl. 402/405e). Os embargos de declaração opostos pela recorrente foram rejeitados pelo Tribunal de origem (fl. 417e). A recorrente alega violação do art. 166 do Código Tributário Nacional e Decreto-lei n. 406/68. especial. Decisão proferida no AI determinou a subida do recurso É, no essencial, o relatório. Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 07/06/2010 Página 3 de 9

4 RECURSO ESPECIAL Nº SP (2009/ ) EMENTA PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTÁRIO AUSÊNCIA DE PREQUESTIONAMENTO SÚMULA 211/STJ NÃO ALEGADA VIOLAÇÃO DO ART. 535 DO CPC ICMS SERVIÇOS DE GRÁFICA NÃO INCIDÊNCIA APLICAÇÃO DA SÚMULA 156/STJ. 1. Descumprido o necessário e indispensável exame dos artigos invocados pelo acórdão recorrido, apto a viabilizar a pretensão recursal da recorrente, a despeito da oposição dos embargos de declaração. Incidência da Súmula 211/STJ. 2. Imprescindível a alegação de violação do art. 535 do Código de Processo Civil quando o recorrente entende persistir algum vício no acórdão impugnado, sob pena de incidir no intransponível óbice da ausência de prequestionamento. 3. "A prestação de serviço de composição gráfica, de mercadorias, está sujeita, apenas, ao ISS." Súmula 156/STJ. 4. Tese confirmada no julgamento do REsp /SP, pela sistemática do art. 543-C do CPC. Recurso especial improvido. VOTO (Relator): O EXMO. SR. MINISTRO HUMBERTO MARTINS DA AUSÊNCIA DE PREQUESTIONAMENTO Verifica-se que a Corte de origem não analisou, sequer implicitamente, o art. 166 do Código Tributário Nacional. Desse modo, impõe-se o não conhecimento do recurso especial por ausência de prequestionamento, entendido como o necessário e indispensável exame da questão pela decisão atacada, apto a viabilizar a pretensão recursal. Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 07/06/2010 Página 4 de 9

5 Incide no caso o enunciado da Súmula 211 do Superior Tribunal de Justiça, verbis: "Inadmissível recurso especial quanto à questão que, a despeito da oposição de embargos declaratórios, não foi apreciada pelo tribunal a quo." Acrescente-se que, se o recorrente entendesse persistir algum vício no acórdão impugnado, imprescindível a alegação de violação do art. 535 do Código de Processo Civil, quando da interposição do recurso especial com fundamento na alínea "a" do inciso III do artigo 105 da Constituição Federal, sob pena de incidir no intransponível óbice da ausência de prequestionamento. DA SÚMULA 156/STJ Trata-se de serviços de composição gráfica personalizados, feitos em conformidade com o interesse exclusivo do cliente, em que não há incidência do ICMS. De acordo com o disposto no item 77 da Lista de Serviços anexa ao aludido Decreto-lei, deve incidir o ISS sobre os serviços de "composição gráfica, fotocomposição, clicheria, zincografia, litografia e fotolitografia." Esta mesma orientação permanece na Lei Complementar n. 116/03 que revogou, em parte, o Decreto-lei n. 406/68. verbis: Aplica-se, portanto, o enunciado da Súmula 156 desta Corte, in "A prestação de serviço de composição gráfica, de mercadorias, está sujeita, apenas, ao ISS." A tese foi confirmada no julgamento do REsp /SP, pela sistemática do art. 543-C do CPC, que transcrevo: "CONSTITUCIONAL. TRIBUTÁRIO. DELIMITAÇÃO DA COMPETÊNCIA TRIBUTÁRIA ENTRE ESTADOS E MUNICÍPIOS. ICMS E ISSQN. CRITÉRIOS. SERVIÇOS DE COMPOSIÇÃO GRÁFICA. SÚMULA 156 DO STJ. Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 07/06/2010 Página 5 de 9

6 1. Segundo decorre do sistema normativo específico (art. 155, II, 2º, IX, b e 156, III da CF, art. 2º, IV, da LC 87/96 e art. 1º, 2º, da LC 116/03), a delimitação dos campos de competência tributária entre Estados e Municípios, relativamente à incidência de ICMS e de ISSQN, está submetida aos seguintes critérios: (a) sobre operações de circulação de mercadoria e sobre serviços de transporte interestadual e internacional e de comunicações incide ICMS; (b) sobre operações de prestação de serviços compreendidos na lista de que trata a LC 116/03 (que sucedeu ao DL 406/68), incide ISSQN; e (c) sobre operações mistas, assim entendidas as que agregam mercadorias e serviços, incide o ISSQN sempre que o serviço agregado estiver compreendido na lista de que trata a LC 116/03 e incide ICMS sempre que o serviço agregado não estiver previsto na referida lista. 2. As operações de composição gráfica, como no caso de impressos personalizados e sob encomenda, são de natureza mista, sendo que os serviços a elas agregados estão incluídos na Lista Anexa ao Decreto-Lei 406/68 (item 77) e à LC 116/03 (item 13.05). Consequentemente, tais operações estão sujeitas à incidência de ISSQN (e não de ICMS), Confirma-se o entendimento da Súmula 156/STJ: 'A prestação de serviço de composição gráfica, de mercadorias, está sujeita, apenas, ao ISS.' Precedentes de ambas as Turmas da 1ª Seção. 3. Recurso especial provido. Recurso sujeito ao regime do art. 543-C do CPC e da Resolução STJ 08/08." (REsp /SP, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, Primeira Seção, julgado em , DJe ) No mesmo sentido: "TRIBUTÁRIO. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. CONFECÇÃO DE EMBALAGENS PERSONALIZADAS. INCIDÊNCIA DE ISS E NÃO DE ICMS. SÚMULA 156/STJ. 1. Esta Corte possui entendimento pacífico, consubstanciado na Súmula 156/STJ, no sentido de que 'A prestação do serviço de composição gráfica, personalizada e sob encomenda, ainda que envolva fornecimento de mercadorias, está sujeita, apenas, ao ISS'. Confirmação desse entendimento mediante o julgamento do REsp /SP, pela sistemática do art. 543-C do CPC. 2. Não há falar em incidência da Súmula 7/STJ, ante a presença no aresto recorrido de todos os elementos necessários para a aplicação do direito por este Sodalício. Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 07/06/2010 Página 6 de 9

7 3. Não se conhece da alegada ofensa ao art. 166 do CTN por ausência de prequestionamento. 4. Agravo regimental não provido." (AgRg no REsp /SP, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, Segunda Turma, julgado em , DJe ) "AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTÁRIO. AGRAVO DE INSTRUMENTO. ARTIGO 544 DO CPC. RECURSO ESPECIAL. ICMS. NÃO INCIDÊNCIA. SERVIÇO GRÁFICO PERSONALIZADO E POR ENCOMENDA. INCIDÊNCIA DO ISS. SÚMULA 156/STJ. 1. O ICMS não incide sobre serviços de composição gráfica, a teor da Súmula 156 do Superior Tribunal de Justiça, que preceitua: 'A prestação de serviço de composição gráfica, de mercadorias, está sujeita, apenas, ao ISS.' 2. Outrossim, é cediço no STJ que a incidência do ISS ocorre ainda que os serviços de composição gráfica não sejam personalizados ou não sejam exclusivamente para uso de encomendas (REsp /SP, Rel. Ministro Castro Meira, Segunda Turma, julgado em , DJ ; AgRg no REsp /MG, Rel. Ministro Francisco Falcão, Primeira Turma, julgado em , DJ ; e REsp /SP, Rel. Ministro Garcia Vieira, Primeira Turma, julgado em , DJ ). 3. A Primeira Seção, quando do julgamento do REsp /SP, sujeito ao regime dos 'recursos repetitivos', reafirmou o entendimento de que não incide ICMS sobre os serviços de composição gráfica. Isto porque: 'As operações de composição gráfica, como no caso de impressos personalizados e sob encomenda, são de natureza mista, sendo que os serviços a elas agregados estão incluídos na Lista Anexa ao Decreto-Lei 406/68 (item 77) e à LC 116/03 (item 13.05). Consequentemente, tais operações estão sujeitas à incidência de ISSQN (e não de ICMS), Confirma-se o entendimento da Súmula 156/STJ: 'A prestação de serviço de composição gráfica, personalizada e sob encomenda, ainda que envolva fornecimento de mercadorias, está sujeita, apenas, ao ISS.' Precedentes de ambas as Turmas da 1ª Seção.' 4. Agravo regimental desprovido." (AgRg no Ag /SP, Rel. Min. Luiz Fux, Primeira Turma, julgado em , DJe ) Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 07/06/2010 Página 7 de 9

8 Portanto, não incide o ICMS em operação mercantil nos serviços de composição gráfica, como no caso de impressos personalizados e sob encomenda. Ante o exposto, nego provimento ao recurso especial. É como penso. É como voto. MINISTRO HUMBERTO MARTINS Relator Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 07/06/2010 Página 8 de 9

9 CERTIDÃO DE JULGAMENTO SEGUNDA TURMA Número Registro: 2009/ [PROCESSO_ELETRONICO] REsp / SP Números Origem: PAUTA: 25/05/2010 JULGADO: 25/05/2010 Relator Exmo. Sr. Ministro HUMBERTO MARTINS Presidente da Sessão Exmo. Sr. Ministro HUMBERTO MARTINS Subprocurador-Geral da República Exmo. Sr. Dr. JOSÉ FLAUBERT MACHADO ARAÚJO Secretária Bela. VALÉRIA ALVIM DUSI RECORRENTE PROCURADOR RECORRIDO ADVOGADO AUTUAÇÃO : FAZENDA DO ESTADO DE SÃO PAULO : MARIA AMÉLIA SANTIAGO DA SILVA MAIO E OUTRO(S) : ROTAGRAF INDÚSTRIA GRÁFICA LTDA : JOAO BATISTA TAMASSIA SANTOS E OUTRO(S) ASSUNTO: DIREITO TRIBUTÁRIO - Impostos - ICMS/ Imposto sobre Circulação de Mercadorias CERTIDÃO Certifico que a egrégia SEGUNDA TURMA, ao apreciar o processo em epígrafe na sessão realizada nesta data, proferiu a seguinte decisão: "A Turma, por unanimidade, negou provimento ao recurso, nos termos do voto do(a) Sr(a). Ministro(a)-Relator(a)." Os Srs. Ministros Herman Benjamin, Mauro Campbell Marques, Eliana Calmon e Castro Meira votaram com o Sr. Ministro Relator. Brasília, 25 de maio de 2010 VALÉRIA ALVIM DUSI Secretária Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 07/06/2010 Página 9 de 9