Lições preliminares Direito

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1 Princípios... são verdades fundantes de um sistema de conhecimento, como tais admitidas, por serem evidentes ou por terem sido comprovadas, mas também por motivos de ordem prática de caráter operacional, isto é, como pressupostos exigidos pelas necessidades da pesquisa e da práxis. (Reale, Miguel. Lições preliminares de Direito. 22ª ed. São Paulo: Saraiva, 1995, p )

2 Princípios Em nossa cultura jurídica, há uma tendência em relegar os Princípios a um segundo plano, como fonte subsidiária do direito, elegendo a norma jurídica como fonte primária: Art. 8º - As autoridades administrativas e a Justiça do Trabalho, na falta de disposições legais ou contratuais, decidirão, conforme o caso, pela (...) e outros princípios e normas gerais de direito, principalmente do direito do trabalho, e, (...)

3 Princípios Se os Princípios são verdades fundamentais que sustentam este ramo de ciência (Direito do Trabalho), evidente que estas verdades não podem ser confrontadas por normas legais ou contratuais. Daí se concluir que os Princípios devem ser as fontes primárias do Direito do Trabalho e, por conseqüência, fundamental é o seu estudo.

4 Princípios O maior Princípio do Direito do Trabalho é o Princípio Protetor que enuncia: Nas relações de trabalho subordinado o empregado é hipossuficiente e precisa de proteção. Esta é uma verdade. Resta saber se esta verdade é evidente ou foi empiricamente constatada. Para tanto, veremos alguns dados históricos:

5 Dados Históricos 1ª Fase: Causas do surgimento: Revolução Francesa. Liberdade, igualdade e fraternidade. Não intervenção. Liberdade e igualdade ao contratar. Revolução Industrial: Novo modelo de relação de trabalho. Surge o denominado Capitalismo Selvagem. Visa-se o lucro. Piora gradativa das condições da classe proletariada: Desemprego; Baixos salários; utilização da mão-de-obra feminina e infantil; acidentes de trabalho, extensas jornadas.

6 Dados Históricos 1ª Fase: Causas do surgimento: Primeira reação: Grêmios Manifesto Comunista (1848) Enciclica Rerum Novarum (1891) Retratam a chamada questão social que resulta da não intervenção do Estado Liberal nestas relações.

7 Dados Históricos 2ª Fase: Surgimento: Estado intervém através da edição de leis que limitam a liberdade de contratar. Reação ao comunismo proposto por Marx (1848) e aos apelos da Igreja (1891). Primeiras Leis: Legislação Industrial Dificuldade de classificação doutrinária deste contrato nos moldes da Lei Civil (compra e venda, locação, mandato, etc). Necessidade de destacar do Direito Civil.

8 Dados Históricos 3ª Fase: Consolidação: Proliferação de legislação específica no campo do trabalho e no campo previdenciário. Constitucionalismo Trabalhista: México (1.917) e Alemanha (1.919) Criação da OIT (1.919) Grande interesse para o Brasil: Carta del lavoro (Itália, 1.927). CLT (1.943) Constituição Federal (1.988).

9 Momento contemporâneo. Mudança de Paradigmas. 4ª Fase: Mudança de paradigmas 1.980: Alteração do pensamento político Mundial. EUA e Inglaterra. Neoliberalismo. URSS: Fim do regime (e da ameaça) comunista. Globalização. Circulação de capital. Busca de condições mais favoráveis à produção. Revolução Tecnológica: Desemprego estrutural. Enfraquecimento dos Sindicatos. Flexibilização.

10 Quadro Geral Pensamento Político Estado Liberal Estado do Bem Estar Social Liberalismo Intervencionis mo Estado Neoliberal (em transição) Neoliberalismo Pensamento Capitalismo Capitalismo Globalização Econômico Selvagem Social Pressuposto Igualdade Desigualdade Igualdade Coletiva Instrumento Contrato Lei Contrato Coletivo

11 Brasil. Situação jurídica atual. A CF vigente estabelece a primazia do valor do trabalho em seus três fundamentos. Vejamos: Fundamento Político: Art. 1º A República Federativa do Brasil, formada pela união indissolúvel dos Estados e Municípios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrático de Direito e tem como fundamentos: IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; (sem grifos no original)

12 Brasil. Situação jurídica atual. Fundamento Econômico: Art A ordem econômica, fundada na valorização do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existência digna, conforme os ditames da justiça social, observados os seguintes princípios: (sem grifos no original) Fundamento Social: Art A ordem social tem como base o primado do trabalho, e como objetivo o bem-estar e a justiça sociais. (sem grifos no original)

13 Brasil. Situação jurídica atual. Estas são as diretrizes constitucionais básicas da sociedade brasileira. O art. 7º da CF é considerado cláusula pétrea, não suscetível de alteração via emenda. Assim, ainda que os ares do neoliberalismo soprem para o nosso país, não é possível a alteração do modelo intervencionista vigente sem a promulgação de nova Constituição. Ademais, o Brasil é signatário do Pacto de San José, a Convenção Interamericana de Direitos Humanos que estabelece que os regimes jurídicos são sempre progressivos em relação aos direitos humanos concedidos aos cidadãos dos países signatários.

14 Conclusão A hipossuficiência do empregado em relação ao empregador é uma verdade empiricamente constatada em face à evolução histórica das relações de trabalho subordinado. Qualquer estudo do Direito do Trabalho deve partir desta premissa, sob pena de desvirtuar a ciência na sua identidade. A realidade moderna não constitui novidade histórica. Representa um retorno às premissas existentes em período anterior ao surgimento do Direito do Trabalho.

15 Retornando aos Princípios Do Princípio Protetor derivam outros Princípios peculiares do Direito do Trabalho, a se ter em mente: P. Da irrenunciabilidade de direitos (art. 444, CLT) P. da verdade real (material). P. da condição mais benéfica (art. 468, CLT). P. da norma mais favorável (art. 7º, caput, da CF) P. do in dubio pro operario.

16 Princípio Protetor. Se as partes são desiguais é preciso que sejam tratadas de forma desigual em sentido contrário, a fim de encontrar a igualdade jurídica. Isonomia: Tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais na medida de sua desigualdade Evidentemente que o Direito do Trabalho considera a proporção de subordinação jurídica, excluindo algumas regras protetivas dos altos empregados. Também na interpretação da manifestação de vontade de cada qual há que se considerar o grau de subordinação.

17 Princípio da Irrenunciabilidade de Direitos. Permitir que o empregado pudesse renunciar aos direitos que lhe são assegurados pelo ordenamento jurídico seria tornar inócuo todo o esforço protetivo. A condição de inferioridade do empregado na contratação não autoriza a validação de manifestações de vontade contrárias ao mínimo garantido no ordenamento jurídico. Art As relações contratuais de trabalho podem ser objeto de livre estipulação das partes interessadas em tudo quanto não contravenha às disposições de proteção ao trabalho, aos contratos coletivos que lhes sejam aplicáveis e às decisões das autoridades competentes.

18 Princípio da Irrenunciabilidade de Direitos. Cont. Existem, entretanto, exceções legais. Situações em que o empregado pode, por contrato individual, minorar a proteção legal. Exemplos: Art A duração normal do trabalho poderá ser acrescida de horas suplementares, em número não excedente de 2 (duas), mediante acordo escrito entre empregador e empregado, ou (...) Art. 462, 1º - Em caso de dano causado pelo empregado, o desconto será lícito, desde de que esta possibilidade tenha sido acordada ou na ocorrência de dolo do empregado. Art. 469, 1º - Não estão compreendidos na proibição deste artigo: os empregados (...) e aqueles cujos contratos tenham como condição, implícita ou explícita, a transferência, (...).

19 Princípio da Irrenunciabilidade de Direitos. Cont. As hipóteses, entretanto, como exceção que são, devem ser aplicadas restritivamente. Não há validade, assim, em cláusulas contratuais que tenha por objetivo restringir ou invalidar a aplicação das normas protetivas. Art. 9º - Serão nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicação dos preceitos contidos na presente Consolidação.

20 Princípio da Verdade Material. O Contrato de trabalho é um contratorealidade. Suas cláusulas são escritas no cotidiano do exercício do contrato. Esta realidade material prevalece sobre qualquer verdade formal. Assim não fosse, fácil seria, por via oblíqua, afastar a incidência das normas protetivas nas relações de emprego. Ex: Contrato de trabalho autônomo.

21 Princípio da Condição Mais Benéfica. Aplicável a um conflito de fatos, ou seja, de situações reais. Justamente por ser um contrato-realidade, as condições contratuais são estabelecidas no cotidiano, através do exercício do próprio contrato. Num conflito entre duas ou mais situações, prevalece a mais favorável. Art Nos contratos individuais de trabalho só é lícita a alteração das respectivas condições por mútuo consentimento, e ainda assim desde que não resultem, direta ou indiretamente, prejuízos ao empregado, sob pena de nulidade da cláusula infringente desta garantia.

22 Princípio da Norma Mais Favorável Aplicável a um conflito de normas, ou seja, quando forem aplicáveis à situação fática mais de um regramento jurídico. Torna relativa a pirâmide de Kelsen. É preciso que ambos sejam aplicáveis ao fato. Não se aplica quando a norma superior for proibitiva. Exceção quanto à flexibilização. Interpretar os incisos do art. 7º da CF segundo o regramento contido no caput.

23 Princípio da Norma Mais Favorável. Cont. Art. 7º São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à melhoria de sua condição social: Está claro, assim, que as normas de Direito do Trabalho garantem um mínimo de direito e não um máximo de direito, de sorte que normas futuras, ainda que inferiores, podem ampliar sua garantia sem se tornarem inválidas.

24 Princípio da Norma Mais Favorável. Cont. A flexibilização, como vimos, é a possibilidade de negociação coletiva in pejus, ou seja, piorando a condição prevista. Esta teoria colide frontalmente com o Princípio da Norma Mais Favorável e com o caput do art. 7º da CF retro transcrito. Logo, o instituto deveria ser interpretado sempre de forma restritiva e somente quando expressamente autorizado (art. 7º, VI, XIII e XIV, CF).

25 Princípio da Norma Mais Favorável. Cont. Art. 611-A da CLT, a entrar em vigor em 11/11/2017, entretanto, caminha em sentido contrário. Explicita hipótese em que a negociação coletiva prevalece sobre a Lei (negociado sobre legislado), além de outras. O art. 611-B, a entrar em vigor na mesma data, fixa em rol taxativo o que não pode ser negociado.