INTRODUÇÃO AO DIREITO ADMINISTRATIVO

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1 INTRODUÇÃO AO DIREITO ADMINISTRATIVO Conceito Direito Administrativo é o ramo do direito público que trata de princípios e regras que disciplinam a função administrativa e a administração pública e que abrange entidades, órgãos, agentes e atividades desempenhadas pela Administração Pública na consecução do interesse público. Origem do Direito Administrativo Conquista Social proveniente da necessidade de impor limite ao Estado, na tentativa de extinguir o autoritarismo. Decorrente de três conquistas revolucionárias: a) Princípio da legalidade; b) Princípio da separação dos poderes; c) Declaração dos direitos do homem e do cidadão. Evolução do Direito Administrativo: a) Estado Liberal: não intervenção do Estado b) Estado social: intervenção do Estado na área social e na economia c) Estado Democrático de Direito: Desburocratização Sistema Gerencial (eficiência) Foco no resultado, na regulação e no fomento. Conceito ORGANIZAÇÃO DO ESTADO A palavra Estado vem do latim status que significa posição e ordem. Essa posição e ordem transmite a ideia de manifestação de poder, ou seja, podemos conceituar que Estado uma forma de sociedade organizada politicamente. Elementos do Estado Território, Povo, Governo Soberano e Finalidade. Forma de Estado Estado Unitário ou Federação Divisão dos Poderes Art. 1º A República Federativa do Brasil, formada pela união indissolúvel dos Estados e Municípios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrático de Direito e tem como fundamentos: EXECUTIVO LEGISLATIVO JUDICIÁRIO UNIÃO ESTADO MUNICÍPIO DISTRITO FEDERAL Presidente da República Governador Prefeito Governador Congresso Nacional (Câmara dos Deputados - Deputado Federal e Senado Federal Senador) STF, STJ, TRF e Juízes Federais Assembleia Legislativa (Deputado Estadual) TJ e Juízes Estaduais Câmara de vereadores (Vereadores) Não há Câmara Legislativa (Deputado Distrital) TJDF e Juízes Distritais

2 HIERARQUIA DAS NORMAS Convenção Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficiência (Decreto 6949/2009) Norma Supra-legal Ex.: Tratados anteriores a CF/88, aprovados no parágrafo 2º. (Pacto São José da Costa Rica) Norma Legal Norma infralegal CONSTITUCIONALIZAÇÃO DO DIREITO ADMINISTRATIVO E VALORIZAÇÃO DOS PRINCÍPIOS CONSTITUCIONAIS A aplicação e a interpretação de todo o ordenamento jurídico devem passar necessariamente pelo filtro axiológico da Constituição ( filtragem constitucional ). Assim, os princípios constitucionais e os direitos fundamentais, nesse contexto, passam a ter posição de destaque na ordem constitucional. Este fenômeno da constitucionalização do ordenamento jurídico abalou alguns dos mais tradicionais dogmas do Direito Administrativo: a) redefinição da ideia de supremacia do interesse público sobre o privado e a ascensão do princípio da ponderação de direitos fundamentais; b) a superação da concepção do princípio da legalidade como vinculação positiva do administrador à lei e a consagração da vinculação direta à Constituição; c) a possibilidade de controle judicial da discricionariedade a partir dos princípios constitucionais, deixando-se de lado o paradigma da não análise do mérito administrativo por parte do judiciário; FONTES DO DIREITO ADMINISTRATIVO Direito não se resume ao legalismo, existindo, portanto, uma pluralidade de fontes na atualidade. As fontes do Direito podem ser classificadas de diversas formas: a) fontes formais: são aquelas que emanam do Estado, criadas por meio de processos formais estabelecidos pela ordem jurídica (ex.: lei); e fontes materiais (ou reais): são produzidas fora do ambiente institucional (ex.: costumes); b) fontes imediatas ou diretas: são aquelas que possuem força suficiente para gerar normas jurídicas (ex.: lei e costume); e fontes mediatas ou indiretas: não possuem força suficiente para produção de normas jurídicas, mas condicionam ou influenciam essa produção (ex.: doutrina e jurisprudência).

3 As fontes do Direito Administrativo são: a lei (juridicidade), a doutrina, a jurisprudência, os costumes e os precedentes administrativos. Lei Deve ser avaliada em sentido amplo. Normas constitucionais, legislação infraconstitucional, os regulamentos administrativos e os tratados internacionais. O administrador deve respeitar a lei e o Direito. Doutrina É a opinião dos estudiosos. Fonte material sem força vinculativa, porém influencia o administrador, o juiz e o legislador. Jurisprudência Decisões reiteradas dos tribunais. Reconhecimento da força vinculante de determinados entendimentos pronunciados pelos Tribunais. Ex.: ADC, ADIN, Súmula Vinculante, Repercussão Geral. Costumes Os costumes revelam o comportamento reiterado e constante do povo, encontrado em determinado espaço físico e temporal. Assim, existem dois elementos inerentes aos costumes: a) elemento objetivo: repetição de condutas; e b) elemento subjetivo: convicção de sua obrigatoriedade. Espécies de costumes (três): a) secundum legem: é o previsto ou admitido pela lei; b) praeter legem: é aquele que preenche lacunas normativas, possuindo caráter subsidiário, e c) contra legem: é o que se opõe à norma legal (não se aplica). PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS O precedente administrativo pressupõe a prática reiterada e uniforme de atos administrativos em situações similares. Decorre da necessidade de segurança jurídica, da vedação da arbitrariedade, da coerência e da aplicação igualitária da ordem jurídica. Apenas em duas situações, a Administração poderia se afastar do precedente: a) quando o ato invocado como precedente for ilegal; e b) quando o interesse público, devidamente motivado, justificar a alteração do entendimento administrativo. Nesses casos, é possível por razões de segurança jurídica, aplicar a nova orientação apenas para os casos futuros (efeitos prospectivos). INTERPRETAÇÃO DO DIREITO ADMINISTRATIVO Consiste na tarefa de descobrir ou precisar o significado e a amplitude das normas vigentes. O texto legal é ponto inicial, mas a interpretação jurídica é contextualizada como um todo, isto é, o sentido da norma depende do respectivo contexto histórico, social, econômico e político em que se encontra inserida. É possível extrair da expressão uma certeza negativa (situações que certamente não se inserem no conceito) e uma certeza positiva (hipóteses que certamente se encaixam no conceito). Entre essas duas zonas de certezas, existe a chamada zona de penumbra ou de incerteza em que a definição do conceito demanda uma criatividade maior do intérprete. Por mais precisa que seja a disposição legal, sempre será necessária a interpretação.

4 Teoria da interpretação a) mens lesgislatoris (subjetiva): a interpretação busca compreender a vontade do legislador; e b) mens legis (objetiva): o objetivo da interpretação é encontrar a vontade da lei. Quanto à origem da interpretação a) autêntica: interpretação pelo próprio legislador; b) judicial: interpretação pelo Poder Judiciário; c) doutrinária: interpretação pela doutrina. Métodos de interpretação a) interpretação lógico-gramatical: objetivo compreender os significados das palavras utilizadas pela norma; b) interpretação histórica: leva em consideração o momento histórico (occasio legis) em que a norma foi elaborada; c) interpretação sistemática: as normas devem ser compreendidas como integrantes do sistema jurídico, dotado de unidade e harmonia, razão pela qual não podem ser interpretadas de maneira isolada; d) interpretação teleológica: a interpretação deve revelar a finalidade da norma (ratio legis) no momento de sua aplicação. A interpretação sistemática do Direito Administrativo, em razão de sua autonomia científica, deve levar em consideração, preponderantemente, as normas de direito público, e não as normas de direito privado, bem como deve ser pautada pela maior proteção e efetividade dos direitos fundamentais. INTEGRAÇÃO DO DIREITO ADMINISTRATIVO A existência de lacunas não justifica, todavia, a inaplicabilidade do Direito. Nesse sentido, é imperiosa a utilização de instrumentos de integração do sistema jurídico para suprir as eventuais lacunas, tais como a analogia, os costumes e os princípios gerais de Direito. Duas espécies de analogia a) analogia legal ou legis: aplica-se a regra que regula caso semelhante; b) analogia jurídica ou iuris: busca-se norma que será aplicada ao caso não normatizado. Analogia legis busca regra existente aplicável a caso semelhante, a analogia iuris procura nos princípios gerais de Direito. A analogia deve ser feita, preferencialmente, com normas jurídicas de Direito Administrativo, sobretudo com base nas normas editadas pelo Ente Federado respectivo ou com base nas normas gerais ou constitucionais, devendo ser evitada a aplicação analógica de normas de Direito Privado. A analogia não pode ser utilizada para fundamentar a aplicação de sanções ou gravames aos particulares, especialmente no campo do poder de polícia e do poder disciplinar.

5 1. (AFCE/TCU CESPE/2011) O direito administrativo tem como objeto atividades de administração pública em sentido formal e material, englobando, inclusive, atividades exercidas por particulares, não integrantes da administração pública, no exercício de delegação de serviços públicos. 1. C 2. E 3. E 4. A 5. A 6. E 7. E 2. (CESPE/AFCE TCU/2011) Segundo a doutrina administrativista, o direito administrativo é o ramo do direito privado que tem por objeto os órgãos, os agentes e as pessoas jurídicas administrativas que integram a administração pública, a atividade jurídica não contenciosa que esta exerce e os bens de que se utiliza para a consecução de seus fins, de natureza pública. 3. (CESPE/AFCE TCU/2011) Os costumes sociais também podem ser considerados fonte do direito administrativo, sendo classificados como fonte direta, pois influenciam a produção legislativa ou a jurisprudência. 4. (MPU/Analista de orçamento FCC/2007) A reiteração dos julgamentos num mesmo sentido, influenciando a construção do Direito, sendo também fonte do Direito Administrativo, diz respeito à: a) jurisprudência. b) doutrina. c) prática costumeira. d) analogia. e) Lei 5. (Delegado de Polícia/RJ FUNCAB/2013) Para a doutrina contemporânea do Direito Administrativo, levando em conta a eficácia normativa da Constituição, deve a Administração Pública evitar que suas ações estejam inspiradas na: a) imperatividade. b) subsidiariedade. c) consensualidade. d) promoção dos direitos fundamentais. e) aproximação com a sociedade civil 6. A regulação das relações jurídicas entre agentes públicos, entidades e órgãos estatais cabe ao direito administrativo, ao passo que a regulação das relações entre Estado e sociedade compete aos ramos do direito privado, que regulam, por exemplo, as ações judiciais de responsabilização civil do Estado. 7. Conforme a doutrina, diferentemente do que ocorre no âmbito do direito privado, os costumes não constituem fonte do direito administrativo, visto que a administração pública deve obediência estrita ao princípio da legalidade.