Responsabilidade Tributária art. 128 a 138 CTN

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1 CURSO DE PÓS-GRADUAÇÃO EM DIREITO TRIBUTÁRIO. Aula Ministrada pelo Prof. Pedro Bonifácio AULA 22 29/05/17 RESPONSABILIDADE TRIBUTÁRIA Responsabilidade Tributária art. 128 a 138 CTN Responsabilidade por Sucessão do Estabelecimento Comercial (trespasse) regra jurídica do art. 133 CTN: Art. 133 CTN. A pessoa natural ou jurídica de direito privado que adquirir de outra, por qualquer título, fundo de comércio ou estabelecimento comercial, industrial ou profissional, e continuar a respectiva exploração, sob a mesma ou outra razão social ou sob firma ou nome individual, responde pelos tributos, relativos ao fundo ou estabelecimento adquirido, devidos até à data do ato: I - Integralmente, se o alienante cessar a exploração do comércio, indústria ou atividade; II - Subsidiariamente com o alienante, se este prosseguir na exploração ou iniciar dentro de seis meses a contar da data da alienação, nova atividade no mesmo ou em outro ramo de comércio, indústria ou profissão. Estabelecimento Comercial = local físico da PJ com a mesma exploração do ramo da atividade, ou seja, continue com o mesmo CNAE (Classificação Nacional de Atividades Econômica). O requisito para se ter a responsabilidade é explorar a mesma atividade. O STJ tem o entendimento de que a única responsabilidade que afasta a multa é a responsabilidade de terceiros art. 134 PU CTN. Fundo de Comércio = conjunto de bens materiais ou imateriais (marca, cliente, etc.) da PJ. #

2 A Responsabilidade do adquirente poderá ser: Integral ou Subsidiária. I- Será integral se o alienante cessar a exploração do comércio, indústria ou atividade. O STJ entende que essa responsabilidade será solidariamente com o alienante. II- Será subsidiária com o alienante, se este prosseguir na exploração ou iniciar dentro de seis meses nova atividade no mesmo ou outro ramo de atividade. LC 118/2005 incluído os parágrafos do art. 133 do CTN, em processos de recuperação judicial ou falência o adquirente não responde pela dívidas tributárias, desde que o adquirente não tenha nenhuma relação com a empresa falecida, quem irá responder é o alienante. CASO... Determinado empresário da exploração de CDS e DVD s para locação, decide adquirir determinado bem imóvel, que antigamente já explorava tal atividade. Por facilitar o processo de início de sua atividade empresarial, antes mesmo da mera formalização do registro, consegue através de um contato, comprar alguns dos materiais explorados pelo antigo proprietário para iniciar imediatamente seu empreendimento, como: mesas, CDS e DVD s, e uma geladeira para disponibilização de bebidas a seus clientes. Iniciada suas atividades recebe a fiscalização estadual que promove um Auto de Infração e Imposição de Multas, para cobrar tributos devido pelo antigo proprietário, bem como tributos relacionados a nova exploração comercial. Diante dos fatos responda: A - Assiste razão da fiscalização estadual, em entender que a continuidade na exploração da mesma atividade no estabelecimento que há tempos atrás explorava o mesmo negócio caracteriza a sucessão empresarial. Neste caso, foi comprado o imóvel e adquirido também todos os bens e utensílios do comércio, fica caracterizado conforme jurisprudência abaixo, que foi adquirido junto com o imóvel o Fundo de Comércio. De acordo com o art. 126, III do CTN o fato de a empresa não ter sido constituída pelo comprador, não a isenta dos tributos. JURISPRUDÊNCIA... RESPONSABILIDADE POR SUCESSÃO TRIBUTÁRIA. ART. 133, DO CTN-66. CONTINUIDADE DO EMPREENDIMENTO. 1. Tenho o entendimento de que, em se tratando de mera aquisição de imóvel, para nele instalar negócio, ainda que do mesmo ramo de negócio que anteriormente existia no mesmo endereço, não se dá a responsabilidade por sucessão tributária, prevista no art. 133 do Código Tributário Nacional. 2. Contudo, in casu, em se tratando de aquisição de imóvel utilizado anteriormente por outro estabelecimento, com suas benfeitorias e utensílios, ocorre a sucessão e consequente responsabilidade pelo débitos tributários da empresa anterior, porquanto há verdadeira transferência de fundo de comércio e aquisição do negócio, e não somente aproveitamento de espaço onde outrora localizava-se outra empresa, pelo que deve ser reconhecida a legalidade da execução fiscal ora atacada. 3. Assim, embora não formalizada a sucessão, levam os elementos fáticos à conclusão de que a empresa, que explora a mesma atividade, em estabelecimento antes utilizado por outra afim, com o emprego dos mesmos equipamentos, faticamente é sucessora daquela contra a qual foi promovida a ação executiva.

3 4. Apelação improvida. (TRF4, 1ª Turma, AC /PR, Juiz José Germano, Fev/00, DJ2 nº 51-E, , p.14). CASO... Maria Eduarda, ingressou em abril de 2015 na sociedade da Corretora Seguridade S/A e foi surpreendida com um pedido de redirecionamento de Execução Fiscal para o seu próprio patrimônio, em razão de inadimplemento de tributos federais da PJ. O processo de execução envolve fatos geradores do período de 2013 e A Procuradoria da Fazenda requer o redirecionamento conforme o artigo 135 do CTN. Em face de Exceção de Pré Executividade, se demonstra que a alteração do quadro societário só se deu após os fatos, o que afastaria sua responsabilidade pessoal. A Exceção de Pre-Executividade foi julgada procedente, e a Procuradoria recorre através de Agravo de Instrumento, alegando a sucessão empresarial pelo artigo 133 do CTN. Para aplicar o art. 135 do CTN, somente se a responsabilidade pessoal fosse de sócia-gerente, desta forma não se aplica o referido artigo, já que ela entrou na sociedade em abril de De acordo com a jurisprudência abaixo, com a integração de uma nova sócia não configura a responsabilidade do art. 133 do CTN, pois, não houve sucessão, houve apenas o ingresso de novo sócio. JURISPRUDÊNCIA... PROCESSO CIVIL E TRIBUTÁRIO EXECUÇÃO FISCAL MATÉRIA DE DEFESA: PRÉ-EXECUTIVIDADE POSSIBILIDADE SÓCIO-GERENTE RESPONSABILIDADE TRIBUTÁRIA ART. 133 DO CTN SUCESSÃO INEXISTENTE. 1. Doutrinariamente, entende-se que só por embargos é possível defender-se o executado, admitindo-se, entretanto, a exceção de pré-executividade. 2. Consiste a pré-executividade na possibilidade de, sem embargos ou penhora, argüir-se na execução, por mera petição, as matérias de ordem pública ou as nulidades absolutas. 3. Se a empresa continuou a sua atividade, com alteração de alguns sócios que ingressaram na sociedade adquirindo cotas, não houve sucessão a justificar a aplicação do art. 133 do CTN. 4. Recurso especial provido em parte. (REsp /MG, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em , DJ ) RESPONSABILIDADE PARA PJ IMUNES Uma PJ imune que faz a aquisição de uma empresa. A imunidade só pode ser requerida se o praticante do FG for imune. A PJ imune que adquiriu uma empresa, ela entra como terceiro responsável e deve pagar os tributos desta empresa. Exemplo uma igreja que compra uma livraria, a igreja é imune, porém, a livraria que ela comprou não será imune, pois, a livraria não pratica o FG da igreja que tem imunidade. RE STF julgado em junho de 2014 não há aplicação da imunidade, porque só é imune se você praticou o FG.

4 RESPONSABILIDADE POR SUBSTITUIÇÃO Art. 128 CTN. Sem prejuízo do disposto neste capítulo, a lei pode atribuir de modo expresso a responsabilidade pelo crédito tributário a terceira pessoa, vinculada ao fato gerador da respectiva obrigação, excluindo a responsabilidade do contribuinte ou atribuindo-a a este em caráter supletivo do cumprimento total ou parcial da referida obrigação. Exemplo: REFINARIA DISTRIBUIDORA POSTOS Responsabilidade para trás: primeiro ocorre FG, depois o pagamento. Responsabilidade para frente: primeiro a ocorrência do pagamento e depois o FG, e pode pedir a restituição em caso de pagamento maior em relação ao FG. Na responsabilidade por substituição significa substituir alguém que já praticou o FG. Exemplo, a refinaria passa para a distribuidora e a distribuidora paga o tributo. Para o fisco é mais fácil cobrar a distribuidora do que a refinaria. Desta forma, a distribuidora terá que antecipar o pagamento do tributo do que o posto irá vender, daí a criação da chamada Responsabilidade para frente, que é a ocorrência do pagamento do tributo e depois a ocorrência do FG. Foi criado uma EC 3 de 1993, que trouxe o artigo 50 fixando a previsão da responsabilidade para frente que incluiu o art º CF, em caso da não ocorrência do FG pode pedir restituição: Art º CF. A lei poderá atribuir a sujeito passivo de obrigação tributária a condição de responsável pelo pagamento de imposto ou contribuição, cujo fato gerador deva ocorrer posteriormente, assegurada a imediata e preferencial restituição da quantia paga, caso não se realize o fato gerador presumido. (Incluído pela Emenda Constitucional nº 3, de 1993). Foi criado o convenio 13/1997 regulando que quando a BC presumida fosse maior da que se consumou no FG, não se poderia restituir o indébito. Os Estados de SP e PE criaram leis autorizando nesta hipótese de pedir a restituição. Quando o STF declarou que o convênio era constitucional, e os Estados de SP e PE tentaram revogar a lei que criaram autorizando a restituição, através de ADINS, mas o STF julgou dizendo que a lei é constitucional.

5 DENÚNCIA ESPONTÂNEA = CONFISSÃO DA DÍVIDA Art. 138 CTN. A responsabilidade é excluída pela denúncia espontânea da infração, acompanhada, se for o caso, do pagamento do tributo devido e dos juros de mora, ou do depósito da importância arbitrada pela autoridade administrativa, quando o montante do tributo dependa de apuração. Para esta confissão ter validade ela precisa ser espontânea, ou seja, antes da cobrança e da fiscalização. Art. 7º Decreto /72 a fiscalização começa com a lavratura do termo inicial de fiscalização: Art. 7º O procedimento fiscal tem início com: I - O primeiro ato de ofício, escrito, praticado por servidor competente, cientificado o sujeito passivo da obrigação tributária ou seu preposto; II - A apreensão de mercadorias, documentos ou livros; III - O começo de despacho aduaneiro de mercadoria importada. 1 O início do procedimento exclui a espontaneidade do sujeito passivo em relação aos atos anteriores e, independentemente de intimação a dos demais envolvidos nas infrações verificadas. Atenção: Antes da cobrança, significa antes do lançamento do tributo. A denúncia espontânea exclui a infração, ou seja, dispensa do dever de pagar a multa.

6 CASO... Flávia da Silva, não realizou com relação ao ganho de capital auferido em operação de compra e venda de seu imóvel, a declaração e por consequência a impressão do carnê-leão para recolhimento do tributo conforme determina a legislação vigente. Requereu 06 meses após a operação, a aplicação da denúncia espontânea para não pagamento da multa. A Receita Federal aplicou a cobrança do tributo e dos juros, contudo aplicou multa com relação a obrigação acessória. De acordo com o entendimento do STJ, a denúncia espontânea só se aplica em relação ao tributo e não a obrigação acessória. JURISPRUDENCIA... TRIBUTÁRIO. MULTA MORATÓRIA. ART. 138 DO CTN. ENTREGA EM ATRASO DA DECLARAÇÃO DE RENDIMENTOS. 1. A denúncia espontânea não tem o condão de afastar a multa decorrente do atraso na entrega da declaração de rendimentos, uma vez que os efeitos do artigo 138 do CTN não se estendem às obrigações acessórias autônomas. Precedentes. 2. Recurso especial não provido. (STJ, Segunda Turma, RESP - RECURSO ESPECIAL , Data da Publicação: 29/06/2010) Como funciona a denúncia espontânea no parcelamento? De acordo com o art. 155-A 1º CTN, o parcelamento não exclui a incidência dos juros e da multa. JURISPRUDÊNCIA... RECURSO ESPECIAL ALÍNEAS "A" E "C" TRIBUTÁRIO PARCELAMENTO DE DÉBITO TRIBUTÁRIO EXCLUSÃO DA MULTA MORATÓRIA IMPOSSIBILIDADE ALÍNEA "A" - PRETENSA VIOLAÇÃO AO ARTIGO 138 DO CTN NÃO-OCORRÊNCIA - SÚMULA 208 DO TFR 1º DO ARTIGO 155-A DO CTN (ACRESCENTADO PELA LC 104/01) DIVERGÊNCIA JURISPRUDENCIAL CONHECIDA, PORÉM IMPROVIDO O RECURSO PELA ALÍNEA "C". O instituto da denúncia espontânea da infração constitui-se num favor legal, uma forma de estímulo ao contribuinte, para que regularize sua situação perante o Fisco, procedendo, quando for o caso, ao pagamento

7 do tributo, antes do procedimento administrativo ou medida de fiscalização relacionados com a infração. Nos casos em que há parcelamento do débito tributário, não deve ser aplicado o benefício da denúncia espontânea da infração, visto que o cumprimento da obrigação foi desmembrado, e só será quitada quando satisfeito integralmente o crédito. O parcelamento, pois, não é pagamento, e a este não substitui, mesmo porque não há a presunção de que, pagas algumas parcelas, as demais igualmente serão adimplidas(...)a Lei Complementar n. 104, de 10 de janeiro de 2001, que acresceu ao Código Tributário Nacional, dentre outras disposições, o artigo 155-A, veio em reforço ao entendimento ora esposado, ao estabelecer, em seu 1º, que "salvo disposição de lei contrário, o parcelamento do crédito tributário não exclui a incidência de juros e multas". Recurso especial não-conhecido pela alínea "a", e conhecido mas improvido pela alínea "c". (STJ, Primeira Seção, RESP - RECURSO ESPECIAL , Data da Publicação: 21/03/2005). CASO... José dos Santos, produtor rural, possui uma extensa faixa territorial de hectares no município de Promissão/SP. Por não ser conhecedor das leis tributárias nunca promoveu o recolhimento de ITR. Através de um amigo, morador da cidade, toma conhecimento de que a Receita Federal em razão do programa Brasil Terra Rural está promovendo fiscalização dos imóveis rurais, e ao identificar o não recolhimento do tributo já lavra o Auto de Infração e Imposição de Multa, pois conforme determina o artigo 10 da Lei 9393/96: A apuração e o pagamento do ITR serão efetuados pelo contribuinte, independentemente de prévio procedimento da administração tributária, nos prazos e condições estabelecidos pela Secretaria da Receita Federal, sujeitando-se a homologação posterior. Com receio de ser fiscalizado, José contrata seu escritório de advocacia para que urgentemente possa direcionar de como deverá agir para ter o menor impacto tributário possível. A) Para solucionar o caso de José dos Santos, é melhor realizar o lançamento atrasado, e depois buscar em âmbito administrativo o reconhecimento da denúncia espontânea? Detalhe. Para a validade da denúncia espontânea é necessário que não tenha ocorrido o lançamento do tributo. B) Caso José dos Santos entenda que tal fiscalização é ilegal, para discutir em âmbito judicial, a melhor solução seria pedir ao juízo a autorização para o depósito do montante integral, e aplicar o instituto da denúncia espontânea? Detalhe. Quando se faz o auto lançamento não é possível aplicar a denúncia espontânea. Se você lança e declara significa que o contribuinte constituiu o crédito tributário, portanto, a cobrança já existe, logo, não é possível a aplicação da denúncia espontânea SUM 360 STJ. Observar a SUM 436 STJ.

8 SUM 436 STJ A entrega de declaração pelo contribuinte reconhecendo débito fiscal constitui o crédito tributário, dispensada qualquer outra providência por parte do fisco. Súmula STJ O benefício da denúncia espontânea não se aplica aos tributos sujeitos a lançamento por homologação regularmente declarados, mas pagos a destempo. SV 28 STF É inconstitucional a exigência de depósito prévio como requisito de admissibilidade de ação judicial na qual se pretenda discutir a exigibilidade de crédito tributário. O depósito não é requisito de admissibilidade. O DEPOSITO é para proteger o requisito da denúncia espontânea. BONS ESTUDOS! Monitoria: Cristina Casares