CURSO DE PÓS-GRADUAÇÃO EM DIREITO TRIBUTÁRIO.

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1 CURSO DE PÓS-GRADUAÇÃO EM DIREITO TRIBUTÁRIO. Aula Ministrada pelo Prof. Pedro Bonifácio AULA 11 17/04/17 IMUNIDADES E ISENÇÕES TRIBUTÁRIAS CASO PRÁTICO Sandro através de um contrato celebrado com Fernando em realizou uma doação do seu imóvel com valor venal da época em R$ ,00. No contrato havia uma clausula prevendo a doação mediante a conclusão do seu curso de graduação previsto para término em Na época a lei fixava uma alíquota de 4% e uma multa correspondente a 3% do imposto a pagar. No dia o Estado publica lei ordinária fixando novas alíquotas, sendo 6%, e multa em valor fixo de R$ 150,00 e também definindo como responsável tributário o doador em caso de inadimplemento do donatário conforme previsto na lei do Estado com vigência na data da sua publicação. Formalizada a doação em , o Estado fixou para pagamento uma alíquota de 6%, o que não foi aceito pelo donatário que apresentou uma impugnação administrativa. O resultado do Processo Administrativo com decisão em desfavorável ao contribuinte vinculou ao pagamento conforme determinado pelo Estado, e não foi cumprido. Em o doador foi incluído na Dívida Ativa do Estado em razão da nova lei. Avalie a situação e apresente seu parecer técnico. Contrato de Doação celebrado em , porém, a doação estava pendente por um requisito entre as partes, ou seja, com clausula suspensiva (momento do FG) que ocorre no momento da condição satisfeita do contrato art. 117, I CTN. Art. 117 CTN. Para os efeitos do inciso II do artigo anterior e salvo disposição de lei em contrário, os atos ou negócios jurídicos condicionais reputam-se perfeitos e acabados: I - Sendo suspensiva a condição, desde o momento de seu implemento;

2 Neste caso em foi efetivado o FG, de acordo com a cláusula suspensiva, a lei nova foi publicada em com alíquota de 6% + multa de R$ 150,00. A lei entra em eficácia no próximo exercício financeiro e 90 dias após a sua publicação. Art. 146, III, a CF/88 LC para normas gerais tributárias. Art. 42 CTN definição de contribuinte: pode ser qq das partes, como dispuser a lei, portanto, há o entendimento que pode ser por LO, mas é importante analisar sob o aspecto que beneficiaria o contribuinte. Neste caso prático, como defesa podemos defender que de acordo com o art. 42 do CTN a definição de contribuinte deve ser feita por LC (art. 146, III, a CF) e está lei foi feita por LO. Porém, é possível defender que deve ser por LC. Art. 124 CTN. São solidariamente obrigadas: I - As pessoas que tenham interesse comum na situação que constitua o fato gerador da obrigação principal; II - As pessoas expressamente designadas por lei. O art. 124, I CTN são solidárias pessoas que tenham interesse comum na relação jurídica tributária. No caso prático não há interesse em comum, porém, o inciso II traz que são obrigadas pessoas expressamente designadas por lei. Neste caso, a lei só entraria em eficácia em , portanto, pode-se pedir a redução da alíquota, usando o desrespeito ao Princípio da Anterioridade art. 150, III, b e c CF/88. A decisão administrativa saiu em , contudo, não pode usar esta data como argumento, pois, está desrespeitando o Princípio da Irretroatividade, a lei não pode retroagir. Desta forma, pedir a redução da alíquota de 6% para 4% e a redução da multa de acordo com o art. 106, II, c CTN. Art. 106 CTN. A lei aplica-se a ato ou fato pretérito: II - Tratando-se de ato não definitivamente julgado: c) quando lhe comine penalidade menos severa que a prevista na lei vigente ao tempo da sua prática. A única hipótese de poder retroagir pro fisco é no caso de fiscalização. Aplicação da anterioridade também para a responsabilidade solidária, pois, é uma forma de criar um tributo para um novo contribuinte. O proveito econômico desta relação é de 5.600,00 sobre o valor do imposto e o proveito em relação a multa é de R$ 186,00, total de 5.786,00. Neste caso os honorários advocatícios poderá ser cobrado em torno de 20% a 30% do proveito econômico. Os juros pode retroagir desde a data do pagamento, neste caso, desde , desta forma, é recomendável depositar judicialmente o valor. Sum 405 STF retroage para trás. Denegado o mandado de segurança pela sentença, ou no julgamento do agravo dela interposto, fica sem efeito a liminar concedida, retroagindo os efeitos da decisão contrária.

3 Art. 138 CTN. A responsabilidade é excluída pela denúncia espontânea da infração, acompanhada, se for o caso, do pagamento do tributo devido e dos juros de mora, ou do depósito da importância arbitrada pela autoridade administrativa, quando o montante do tributo dependa de apuração. Parágrafo único. Não se considera espontânea a denúncia apresentada após o início de qualquer procedimento administrativo ou medida de fiscalização, relacionados com a infração. Neste caso não pode se valer da denúncia espontânea pois, já foi dado entrada no processo administrativo. SUM 360 STJ. O benefício da denúncia espontânea não se aplica aos tributos sujeitos a lançamento por homologação regularmente declarados, mas pagos a destempo. Não se aplica a denúncia espontânea nos tributos lançados por homologação, declarados mas não pagos. IMUNIDADE TRIBUTÁRIA 04 benefícios fiscais: Imunidade: Não incidência constitucionalmente qualificada, significa que a CF é quem pode dar este benefício da imunidade, pois é uma norma prevista na CF, desta o contribuinte é dispensado do dever de pagar. Desta forma, o ente político é incompetente para criar uma hipótese de incidência do tributo para determinada pessoa. Isenção: é uma dispensa legal ao não pagamento do tributo, pois vem da lei art. 150 parag. 6º CF. é preciso uma lei para criar o tributo e outra lei específica para isentar, por regra pode ser LO Não incidência: é a não escolha de uma hipótese de incidência, por exemplo, o ato de tomar banho não incide tributo, ou seja, não existe a HI para tomar banho. Para haver HI é preciso revelar capacidade contribuinte. Alíquota zero: é um benefício fiscal que no critério quantitativo (BC e alíquota) determina em um dos elementos o valor zero, ou seja, BC x alíquota zero = zero. Para criar uma alíquota zero pode ser criado por uma única lei, a que cria o tributo já prevendo a alíquota zero. Atenção: Às vezes o legislador usa o adjetivo para qualificar o benefício diferente daquele que quer dar, exemplo: Art º - trata-se de uma imunidade e não isenção.

4 Art º CF. São isentas de contribuição para a seguridade social as entidades beneficentes de assistência social que atendam às exigências estabelecidas em lei. É preciso analisar as regras jurídicas de cada benefício. Art º, III CF trata-se de uma imunidade, pois, é uma norma prevista na CF. Art º CF. O imposto previsto no inciso IV: III - não incidirá sobre produtos industrializados destinados ao exterior. CASO... Propriedade de Bicicletas: trata-se de não incidência. Artigo 195, 7º da CF: dispensa de contribuição para a seguridade social as entidades beneficentes de assistência social: trata-se de uma imunidade. Artigo 184, 5º da CF: dispensa de impostos federais, estaduais e municipais as operações de transferência de imóveis desapropriados para fins de reforma agrária: trata-se de uma imunidade. Artigo 6º da Lei 7713/88: dispensa do pagamento de imposto de renda aos portadores de moléstia grave: Trata-se de uma isenção, pois, está na lei e é para um grupo específico. Atenção: Em tributos extrafiscais é comum o governo aplicar através de MP ou Decreto, ou seja, não precisa de LEI: II, IE, IOF. IPI, ICMS Combustível, CIDE Combustível. AS IMUNIDADES TRIBUTÁRIAS E AS ISENÇÕES ALCANÇAM APENAS A DISPENSA NO PAGAMENTO? Temos a obrigação Principal e Acessória. Em regra, as imunidades e as isenções, só alcançam as obrigações principais (obrigação de dar), isto que significa que as obrigações acessórias não são alcançadas, salvo, se estiver na legislação tributária art. 111, III CTN. Art. 111 CTN. Interpreta-se literalmente a legislação tributária que disponha sobre: III - dispensa do cumprimento de obrigações tributárias acessórias. JURISPRUDÊNCIA... OBRIGAÇÕES ACESSÓRIAS. MULTA. Mesmo que fosse reconhecida a imunidade tributária, remanesce a obrigação da entidade filantrópica de recolher as contribuições descontadas dos seus empregados e de apresentar os livros e documentos fiscais, sendo devida multa pelo

5 descumprimento dessa obrigação acessória. (TRF4, AC , Segunda Turma, Relator Luiz Carlos Série, D.E. 08/02/2012). A obrigação acessória está relacionada à facilitação ao poder de fiscalização. Podem ser: IMUNIDADES CONSTITUIÇÃO FEDERAL Específicas: podem alcançar todas as espécies tributárias. Art. 5º, XXXIV, a CF não pagamento de taxa para emissão de documentos. XXXIV - são a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas: a) o direito de petição aos Poderes Públicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder; b) a obtenção de certidões em repartições públicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situações de interesse pessoal; Art º CF Contr. Especiais Imunidade específica 7º São isentas de contribuição para a seguridade social as entidades beneficentes de assistência social que atendam às exigências estabelecidas em lei. Art. 153, 3º, III CF IPI imunidade específica 3º O imposto previsto no inciso IV: III - não incidirá sobre produtos industrializados destinados ao exterior. Art º, II CF pequena gleba rural, desde que não possua outro imóvel. 4º O imposto previsto no inciso VI do caput: II - Não incidirá sobre pequenas glebas rurais, definidas em lei, quando as explore o proprietário que não possua outro imóvel; Genéricas: é uma imunidade que alcança somente IMPOSTOS, ou seja, não paga nenhum imposto. Art. 150, VI CF é vedado instituir IMPOSTOS. VI - Instituir impostos sobre: a) patrimônio, renda ou serviços, uns dos outros; b) templos de qualquer culto; c) patrimônio, renda ou serviços dos partidos políticos, inclusive suas fundações, das entidades sindicais dos trabalhadores, das instituições de educação e de assistência social, sem fins lucrativos, atendidos os requisitos da lei; d) livros, jornais, periódicos e o papel destinado a sua impressão. e) fonogramas e videofonogramas musicais produzidos no Brasil contendo obras musicais ou literomusicais de autores brasileiros e/ou obras em geral interpretadas por artistas brasileiros bem como os suportes materiais ou arquivos digitais que os contenham, salvo na etapa de replicação industrial de mídias ópticas de leitura a laser. Art º CF - qualquer imposto alcança a imunidade. 5º São isentas de impostos federais, estaduais e municipais as operações de transferência de imóveis desapropriados para fins de reforma agrária.

6 A imunidade é uma limitação ao poder de tributar, alcançando o sujeito da relação jurídica. Quem pode trazer uma imunidade é a Constituição Federal, mas a sua regulação deve ser através de lei vide art. 150, VI, c CF, e deve ser através de LC art. 146, II CF. CASO... A AACD para angariar fundos, decide promover um bazar para a venda de próteses e cadeiras de rodas que não são mais utilizadas por seus pacientes, mas ainda em bom estado. Neste dia diversas mercadorias são vendidas a preços bem competitivos. Passados 02 anos do referido bazar, a entidade recebeu auto de infração e imposição de multa, exigindo o recolhimento do imposto. Você como advogado da instituição deverá promover a tese de defesa para afastamento da cobrança. Art. 150, VI, c CF: AACD é uma entidade de assistência social sem fins lucrativos, portanto, ela está imune aos impostos. Sujeito passivo art. 121 CTN a AACD é quem praticou o FG. Sujeito ativo o ente público A AACD tem que emitir as NFs mesmo sendo imune aos impostos. O consumidor final não faz parte da relação jurídica, portanto, é ilegal a cobrança do ICMS sobre a venda realizada pela AACD. Se caso o consumidor final pagar este ICMS, ele não poderá repetir o in débito, pois, é contribuinte de fato. Art. 165 CTN, o sujeito passivo (contribuinte ou responsável art.121 CTN) é que pode faze a Repetição In Débito. Neste caso somente o contribuinte de direito pode repetir o in débito. Art. 166 CTN o contribuinte de direito precisa de uma autorização formal do contribuinte de direito de fato para repetir o in débito. É o direito de transladar o tributo. Art. 166 CTN. A restituição de tributos que comportem, por sua natureza, transferência do respectivo encargo financeiro somente será feita a quem prove haver assumido o referido encargo, ou, no caso de tê-lo transferido a terceiro, estar por este expressamente autorizado a recebê-la. SUM 546 STF. Cabe a restituição do tributo pago indevidamente, quando reconhecido por decisão, que o contribuinte "de jure" não recuperou do contribuinte "de facto" o "quantum" respectivo. JURISPRUDENCIA...

7 Quando a Constituição diz que é vedado cobrar impostos das instituições de educação sem fins lucrativos, é porque nega a competência para tanto, não sendo dado ao intérprete perquirir quanto à repercussão jurídica ou econômica do tributo para o efeito de decidir se é devido ou não. Assim, se a lei coloca o vendedor como contribuinte e, num caso concreto, temos entidade imune em tal posição, não há que se discutir acerca da cobrança do imposto. Desta forma se o contribuinte é IMUNE ao imposto, não há que falar em cobrança do imposto. Quando a AACD quando vai a uma loja comprar uma TV, por exemplo, ela irá pagar os impostos incidentes sobre a compra da TV, pois, nesta situação a AACD é uma contribuinte de fato, pois, ela arca com o ônus do encargo tributário. A loja que vendeu a TV é o contribuinte de direito. JURISPRUDENCIA... Sumula 591 do STF: A imunidade ou a isenção tributária do comprador não se estende ao produtor, contribuinte do imposto sobre produtos industrializados. "(...) 5. A imunidade tributária recíproca não se aplica ao Imposto sobre Produtos Industrializados, pois o contribuinte desse imposto é o industrial ou o produtor. O município não realiza o fato gerador desse tributo, razão pela qual não há que se falar em contrariedade ao disposto no art. 150, inc. VI, alínea a, da Constituição da República. Este Supremo Tribunal assentou que 'a imunidade ou a isenção tributária do comprador não se estende ao produtor, contribuinte do Imposto sobre Produtos Industrializados' (Súmula n. 591 do Supremo Tribunal Federal)." (RE , Relatora Ministra Carmen Lúcia, Decisão Monocrática, julgamento em , DJe de ) SUM 591 STF...a imunidade do contribuinte de fato não se estende ao contribuinte de direito. Atenção: PEQUENAS GLEBAS RURAIS Art. 153, 4º, II. O imposto previsto no inciso VI: II Não incidirá sobre pequenas glebas rurais, definidas em lei, quando as explore o proprietário que não possua outro imóvel; LEI 9393/1996 Art. 2º, PU Parágrafo Único: Para os efeitos deste artigo, pequenas glebas rurais são os imóveis com área igual ou inferior a: I ha, se localizado em município compreendido na Amazônia Ocidental ou no Pantanal mato-grossense e sul-mato-grossense;

8 II - 50 ha, se localizado em município compreendido no Polígono das Secas ou na Amazônia Oriental; III - 30 ha, se localizado em qualquer outro município. BONS ESTUDOS! Monitoria: Cristina Casares