PÓS-GRADUAÇÃO EM DIREITO TRIBUTÁRIO PROF. ALESSANDRO SPILBORGHS PRINCÍPIOS DA ISONOMIA E DA IRRETROATIVIDADE

Transcrição

1 PÓS-GRADUAÇÃO EM DIREITO TRIBUTÁRIO PROF. ALESSANDRO SPILBORGHS PRINCÍPIOS DA ISONOMIA E DA IRRETROATIVIDADE

2 contatos alessandro spilborghs alessandro spilborghs

3 INTRODUÇÃO

4 LC CICLO DE POSITIVAÇÃO CF CTN STN Lei 5.172/ a 162 Normas gerais

5 PRINCÍPIO DA IRRETROATIVIDADE

6 TEORIA DAS NORMAS Art Sem prejuízo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, é vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios: III - cobrar tributos: a) em relação a fatos geradores ocorridos antes do início da vigência da lei que os houver instituído ou aumentado; SEGURANÇA JURÍDICA SOBREPRINCÍPIO DERIVATIVOS IRRETROATIVIDADE ANTERIORIDADE

7 #SELIGA IRRETROATIVIDADE COISA JULGADA SEGURANÇA JURÍDICA ANTERIORIDADE NÃO SURPRESA

8 ANTERIORIDADE E IRRETROATIVIDADE NO PROCESSO LEGISLATIVO LEI LAPSO TEMPORAL VIGÊNCIA LEI LAPSO TEMPORAL EXIGÊNCIA

9 Art Entram em vigor no primeiro dia do exercício seguinte àquele em que ocorra a sua publicação os dispositivos de lei, referentes a impostos sobre o patrimônio ou a renda: CRÍTICA AO CTN I - que instituem ou majoram tais impostos; II - que definem novas hipóteses de incidência; III - que extinguem ou reduzem isenções, salvo se a lei dispuser de maneira mais favorável ao contribuinte, e observado o disposto no artigo 178.

10 JURISPRUDÊNCIA IMPOSTO SOBRE CIRCULAÇÃO DE MERCADORIAS E SERVIÇOS DECRETOS Nº E Nº , DE 1999, DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL REVOGAÇÃO DE BENEFÍCIO FISCAL PRINCÍPIO DA ANTERIORIDADE DEVER DE OBSERVÂNCIA PRECEDENTES. Promovido aumento indireto do Imposto Sobre Circulação de Mercadorias e Serviços ICMS por meio da revogação de benefício fiscal, surge o dever de observância ao princípio da anterioridade, geral e nonagesimal, constante das alíneas b e c do inciso III do artigo 150, da Carta. Precedente Medida Cautelar na Ação Direta de Inconstitucionalidade nº 2.325/DF, de minha relatoria, julgada em 23 de setembro de MULTA AGRAVO ARTIGO 557, 2º, DO CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL. Surgindo do exame do agravo o caráter manifestamente infundado, impõe-se a aplicação da multa prevista no 2º do artigo 557 do Código de Processo Civil. (RE AgR, Relator(a): Min. MARCO AURÉLIO, Primeira Turma, julgado em 02/09/2014, ACÓRDÃO ELETRÔNICO DJe-226 DIVULG PUBLIC )

11 #SELIGA RETROATIVIDADE PRÓPRIA IMPRÓPRIA Aplicação da lei sobre fatos terminados Aplicação da lei sobre fatos não concluídos

12 Art CTN. EXEMPLO: A legislação tributária aplica-se imediatamente aos fatos geradores futuros e aos pendentes, assim entendidos aqueles cuja ocorrência tenha tido início mas não esteja completa nos termos do artigo 116.

13 Súmula 584, STF: JURISPRUDÊNCIA CONSOLIDADA Ao imposto de renda calculado sobre os rendimentos do anobase, aplica-se a lei vigente no exercício financeiro em que deve ser apresentada a declaração.

14 ALTERAÇÃO NO POSICIONAMENTO RECURSO EXTRAORDINÁRIO. REPERCUSSÃO GERAL. REAFIRMAÇÃO DE JURISPRUDÊNCIA. DIREITO TRIBUTÁRIO. OPERAÇÕES DE EXPORTAÇÃO INCENTIVADAS. IMPOSTO DE RENDA PESSOA JURÍDICA. FUNÇÃO EXTRAFISCAL. SÚMULA 584 DO STF. OCORRÊNCIA DO FATO GERADOR EM CADA OPERAÇÃO. APLICAÇÃO RETROATIVA. RE , DE RELATORIA PARA ACÓRDÃO DO MINISTRO TEORI ZAVASCKI. PRECEDENTE VINCULANTE. 1. No RE , de relatoria para o acórdão do Ministro Teori Zavascki, o Plenário desta Corte assentou que a utilização do Imposto de Renda com conotação extrafiscal afasta a incidência da Súmula 584 do STF. 2. O fato gerador se consolida no momento em que ocorre cada operação de exportação incentivada pela redução da alíquota do imposto de renda, à luz da extrafiscalidade da tributação na espécie. 3. É inconstitucional a aplicação retroativa do art. 1º, I, da Lei 7.988/89, que majorou a alíquota incidente sobre o lucro proveniente de operações incentivadas ocorridas no passado, ainda que no mesmo ano-base. Precedente: RE , de relatoria para o acórdão do Ministro Teori Zavascki, Tribunal Pleno, DJe Recurso extraordinário a que se dá provimento, reafirmando a jurisprudência desta Corte, em sede de repercussão geral, para reformar o acórdão recorrido e declarar a inconstitucionalidade, incidental e com os efeitos da repercussão geral, do art. 1º, I, da Lei 7.988/89, uma vez que a majoração de alíquota de 6% para 18% a qual se reflete na base de cálculo do Imposto de Renda pessoa jurídica incidente sobre o lucro das operações incentivadas no ano-base de 1989 ofende os princípios da irretroatividade e da segurança jurídica. (RE , Relator(a): Min. EDSON FACHIN, Tribunal Pleno, julgado em 03/12/2015, ACÓRDÃO ELETRÔNICO REPERCUSSÃO GERAL - MÉRITO DJe-054 DIVULG PUBLIC )

15 A lei não pode prejudicar o direito adquirido, a coisa julgada e o ato jurídico perfeito. QUADRO RESUMO A lei tributária deve anteceder o fato gerador e não pode atingir situações pretéritas. Fato gerador anterior à vigência da lei não acarreta obrigação tributária Legislação nova não se aplica aos fatos geradores consumados

16 EXCEÇÕES À IRRETROATIVIDADE

17 HIPÓTESES ART. 106, CTN LEI INTERPRETATIVA RETROAÇÃO BENÉFICA

18 #SELIGA Art A lei aplica-se a ato ou fato pretérito: I - em qualquer caso, quando seja expressamente interpretativa, excluída a aplicação de penalidade à infração dos dispositivos interpretados; RETROATIVIDADE?????

19 CUIDADO! FATO GERADOR NOVA LEI TRIBUTO NÃO PAGO ISENÇÃO

20 JURISPRUDÊNCIA TRIBUTÁRIO - IMPOSTO DE TRANSMISSÃO CAUSA MORTIS - LEI /00 - ISENÇÃO - RETROATIVIDADE - IMPOSSIBILIDADE. 1. A regra basilar em tema de direito intertemporal é expressa na máxima tempus regit actum. Assim, o fato gerador, com os seus consectários, rege-se pela lei vigente à época de sua ocorrência. 2. O Imposto de Transmissão tem como fato gerador, in casu, a transmissão causa mortis da propriedade, que no direito brasileiro coincide com a morte, por força do direito de sucessão. 3. Ocorrido o fato gerador do tributo anteriormente à vigência da lei que veicula isenção, inviável a aplicação retroativa, porquanto, in casu, não se trata de norma de caráter interpretativo ou obrigação gerada por infração (art. 106 do CTN). 4. Tratando-se de norma concessiva de exoneração tributária, sua interpretação é restritiva (art. 111, III do CTN), observada a necessária segurança jurídica que opera pro et contra o Estado. Inteligência do art. 106 do CTN. Recurso provido. (REsp /SP, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 15/05/2003, DJ 02/06/2003, p. 193)

21 RETROATIVIDADE BENIGNA A LEI APLICA-SE A ATO OU FATO PRETÉRITO quando deixe de defini-lo como infração; quando deixe de tratá-lo como contrário a qualquer exigência de ação ou omissão, desde que não tenha sido fraudulento e não tenha implicado em falta de pagamento de tributo; quando lhe comine penalidade menos severa que a prevista na lei vigente ao tempo da sua prática.

22 EXEMPLO: 2015 FATO GERADOR ALQ 8% MULTA R$ AIIM ALQ 6% MULTA R$ 60

23 LEGISLAÇÃO APLICÁVEL ALÍQUOTA FATO GERADOR MULTA MENOS SEVERA EM RESUMO

24 ISENÇÃO

25 Não incidência REGRAS DE NÃO INCIDÊNCIA qualificada simples CONSTITUIÇÃO FEDERAL LEI QUANDO HIPÓTESE NÃO CONTEMPLA

26 NÃO INCIDÊNCIA CONSTITUCIONAL Art. 5º. XXXIV - são a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas: Art º À exceção dos impostos de que tratam o inciso II do caput deste artigo e o art. 153, I e II, nenhum outro imposto poderá incidir sobre operações relativas a energia elétrica, serviços de telecomunicações, derivados de petróleo, combustíveis e minerais do País. CONSTITUIÇÃO FEDERAL Art º - São isentas de impostos federais, estaduais e municipais as operações de transferência de imóveis desapropriados para fins de reforma agrária. Art º - São isentas de contribuição para a seguridade social as entidades beneficentes de assistência social que atendam às exigências estabelecidas em lei.

27 NÃO INCIDÊNCIA LEGAL NÃO INCIDÊNCIA DISPENSA LEGAL FG OT CT FG OT CT

28 #SELIGA (...). A EXPRESSAO 'INCIDIRA' PRESSUPOE QUE O ESTADO- MEMBRO, COMO DECORRE DO CAPUT DESSE ARTIGO 23, TENHA INSTITUIDO, POR LEI ESTADUAL, ESSE IMPOSTO, E NADA IMPEDE, EVIDENTEMENTE, QUE ELE CONCEDA, TAMBÉM POR LEI ESTADUAL, ISENÇÃO, QUE, ALIAS, PRESSUPOE A INCIDENCIA, UMA VEZ QUE ELA - NO ENTENDIMENTO QUE E O ACOLHIDO POR ESTE TRIBUNAL - SE CARACTERIZA COMO A DISPENSA LEGAL DO PAGAMENTO DE TRIBUTO DEVIDO. RECURSO EXTRAORDINÁRIO NÃO CONHECIDO. (RE , Relator(a): Min. MOREIRA ALVES, Primeira Turma, julgado em 26/06/1987, DJ PP EMENT VOL PP RTJ VOL PP )

29 ALÍQUOTA ZERO FG OT CT

30 #SELIGA CONSTITUIÇÃO FEDERAL Art º Qualquer subsídio ou isenção, redução de base de cálculo, concessão de crédito presumido, anistia ou remissão, relativos a impostos, taxas ou contribuições, só poderá ser concedido mediante lei específica, federal, estadual ou municipal, que regule exclusivamente as matérias acima enumeradas ou o correspondente tributo ou contribuição, sem prejuízo do disposto no art. 155, 2.º, XII, g. CÓDIGO TRIBUTÁRIO NACIONAL Art A isenção, ainda quando prevista em contrato, é sempre decorrente de lei que especifique as condições e requisitos exigidos para a sua concessão, os tributos a que se aplica e, sendo caso, o prazo de sua duração.

31 ISENÇÃO NO CTN

32 LANÇAMENTO PRIMEIRAS CONSIDERAÇÕES SUSPENSÃO CRÉDITO EXTINÇÃO EXCLUSÃO

33 DEPENDÊNCIA DE LEI INTERPRETAÇÃO LITERAL NÃO DISPENSA DE OBRIGAÇÕES ACESSÓRIAS PRINCIPAIS CARACTERÍSTICAS

34 #SELIGA Art º Qualquer subsídio ou isenção, redução de base de cálculo, concessão de crédito presumido, anistia ou remissão, relativos a impostos, taxas ou contribuições, só poderá ser concedido mediante lei específica, federal, estadual ou municipal, que regule exclusivamente as matérias acima enumeradas ou o correspondente tributo ou contribuição, sem prejuízo do disposto no art. 155, 2.º, XII, g.

35 JURISPRUDÊNCIA E M E N T A: ICMS GUERRA FISCAL CONCESSÃO UNILATERAL DE ISENÇÕES, INCENTIVOS E BENEFÍCIOS FISCAIS NECESSÁRIA OBSERVÂNCIA DA RESERVA CONSTITUCIONAL DE CONVÊNIO COMO PRESSUPOSTO LEGITIMADOR DA OUTORGA, PELO ESTADO-MEMBRO OU PELO DISTRITO FEDERAL, DE TAIS EXONERAÇÕES TRIBUTÁRIAS PERFIL NACIONAL QUE QUALIFICA A ESTRUTURA JURÍDICO-NORMATIVA DO ICMS A EXIGÊNCIA DE CONVÊNIO INTERGOVERNAMENTAL COMO LIMITAÇÃO CONSTITUCIONAL AO PODER DE EXONERAÇÃO FISCAL DO ESTADO-MEMBRO/DISTRITO FEDERAL EM TEMA DE ICMS RECEPÇÃO DA LEI COMPLEMENTAR Nº 24/75 PELA VIGENTE ORDEM CONSTITUCIONAL O SIGNIFICADO DA IMPRESCINDIBILIDADE DO CONVÊNIO INTERESTADUAL NA OUTORGA DE ISENÇÕES, INCENTIVOS E BENEFÍCIOS FISCAIS REFERENTES AO ICMS DOUTRINA PRECEDENTES DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL INSTITUIÇÃO, PELO ESTADO DE SÃO PAULO, DE REGIME DIFERENCIADO DE TRIBUTAÇÃO EM MATÉRIA DE ICMS QUE CULMINA POR INSTAURAR SITUAÇÃO DE APARENTE COMPETIÇÃO FISCAL INCONSTITUCIONAL LESIVA AO ESTADO DO AMAZONAS E A SEU POLO INDUSTRIAL MEDIDAS QUE SE REFEREM À PRODUÇÃO DE TABLETS POSSÍVEL TRANSGRESSÃO, PELOS DIPLOMAS NORMATIVOS PAULISTAS, AO ART. 152 DA CONSTITUIÇÃO, QUE CONSAGRA O PRINCÍPIO DA NÃO-DIFERENCIAÇÃO TRIBUTÁRIA PRECEDENTE DO STF MEDIDA CAUTELAR REFERENDADA PELO PLENÁRIO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. ICMS GUERRA FISCAL CONCESSÃO UNILATERAL DE INCENTIVOS E BENEFÍCIOS DE ORDEM TRIBUTÁRIA INADMISSIBILIDADE NECESSÁRIA OBSERVÂNCIA DA CLÁUSULA DE RESERVA CONSTITUCIONAL DE CONVÊNIO A existência de convênios interestaduais celebrados em atenção e em respeito à cláusula da reserva constitucional de convênio, fundada no art. 155, 2º, inciso XII, alínea g, da Constituição da República, traduz pressuposto essencial legitimador da válida concessão, por Estado-membro ou pelo Distrito Federal, de benefícios, incentivos ou exonerações fiscais em tema de ICMS. Revela-se inconstitucional a concessão unilateral, por parte de Estado-membro ou do Distrito Federal, sem anterior convênio interestadual que a autorize, de quaisquer benefícios tributários referentes ao ICMS, tais como, exemplificativamente, (a) a outorga de isenções, (b) a redução de base de cálculo e/ou de alíquota, (c) a concessão de créditos presumidos, (d) a dispensa de obrigações acessórias, (e) o diferimento do prazo para pagamento e (f) o cancelamento de notificações fiscais. Precedentes. INCONSTITUCIONALIDADES NÃO SE COMPENSAM A outorga unilateral, por determinado Estado-membro, de benefícios de ordem tributária em tema de ICMS não se qualifica, porque inconstitucional, como resposta legítima e juridicamente idônea à legislação de outro Estado-membro que também se revele impregnada do mesmo vício de inconstitucionalidade e que, por resultar de igual transgressão à cláusula constitucional da reserva de convênio, venha a provocar desequilíbrios concorrenciais entre referidas unidades federadas, assim causando gravame aos interesses do Estado-membro alegadamente prejudicado. É que situações de inconstitucionalidade, porque reveladoras de gravíssima transgressão à autoridade hierárquico-normativa da Constituição da República, não se compensam entre si. Precedente. (ADI 4635 MC-AgR-Ref, Relator(a): Min. CELSO DE MELLO, Tribunal Pleno, julgado em 11/12/2014, PROCESSO ELETRÔNICO DJe-029 DIVULG PUBLIC )

36 CLASSIFICAÇÃO

37 CLASSIFICAÇÃO ADOTADA PELO CTN Art. 178 Art. 179 Não onerosa Onerosa Individual Geral

38 #SELIGA Nº 01 Súmula 544 do STF Isenções tributárias concedidas, sob condição onerosa, não podem ser livremente suprimidas.

39 #SELIGA Nº 02 IMPOSTO SOBRE CIRCULAÇÃO DE MERCADORIAS E SERVIÇOS DECRETOS Nº E Nº , DE 1999, DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL REVOGAÇÃO DE BENEFÍCIO FISCAL PRINCÍPIO DA ANTERIORIDADE DEVER DE OBSERVÂNCIA PRECEDENTES. Promovido aumento indireto do Imposto Sobre Circulação de Mercadorias e Serviços ICMS por meio da revogação de benefício fiscal, surge o dever de observância ao princípio da anterioridade, geral e nonagesimal, constante das alíneas b e c do inciso III do artigo 150, da Carta. Precedente Medida Cautelar na Ação Direta de Inconstitucionalidade nº 2.325/DF, de minha relatoria, julgada em 23 de setembro de MULTA AGRAVO ARTIGO 557, 2º, DO CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL. Surgindo do exame do agravo o caráter manifestamente infundado, impõe-se a aplicação da multa prevista no 2º do artigo 557 do Código de Processo Civil. (RE AgR, Relator(a): Min. MARCO AURÉLIO, Primeira Turma, julgado em 02/09/2014, ACÓRDÃO ELETRÔNICO DJe-226 DIVULG PUBLIC )