Revista de Direito Tributário

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1 Revista de Direito Tributário ASSOCIAÇÃO PAULISTA DE ESTUDOS TRIBUTÁRIOS APET MARCELO MAGALHÃES PEIXOTO DIRETOR PRESIDENTE Edição 03 - Setembro 2004

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3 CONSELHO EDITORIAL Clélio Chiesa Cristiano Carvalho Edison Carlos Fernandes Edmar Oliveira Andrade Filho Guilherme Cezaroti Guilherme von Müller Lessa Vergueiro Ives Gandra da Silva Martins Julio Maria de Oliveira Marcelo de Lima Castro Diniz Marcelo Magalhães Peixoto Paulo A. Caliendo Velloso da Silveira Paulo César Conrado Roberto Wagner Lima Nogueira Tacio Lacerda Gama APET Av. Paulista, 2202, 11º andar, cj. 112 CEP: São Paulo SP, Brasil Fone: (11)

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5 SUMÁRIO Autores Artigos Adriana Stamato de Figueiredo e Fabio Luis Florentino Valor do ICMS Incluído nas Bases de Cálculo do PIS e da COFINS nas Importações, Quando da Existência de Incentivos Fiscais Estaduais IN SRF nº 436/ Andrea Nogueira Neves e Fabiana Ulson Zappa Da Não Incidência da CPMF sobre Contribuições para Entidades de Previdência Complementar Guilherme Cezaroti A imunidade da receita decorrente de adiantamentos de contrato de câmbio e de cambiais entregues em relação a CPMF José Eduardo Soares de Melo Importação de bens sob regime de Draw-Back, e a decadência no lançamento dos tributos Paulo César Conrado Definição de conflito no processo administrativo tributário

6 Thiago Buschinelli Sorrentino Tributação na importação: extensão das normas de homologação do lançamento e desembaraço aduaneiro ante a possibilidade de revisão aduaneira - ofensa aos arts. 149 e 150 do Código Tributário Nacional Pareceres Guilherme von Müller Lessa Vergueiro A Inconstitucionalidade do imposto sobre a renda retido na fonte no recebimento de indenizações por dano material Ives Gandra da Silva Martins Disciplina Jurídico - Tributária das despesas do Comitê Paraolímpico com a preparação de atletas - remuneração de diretoria profissional - parecer Jurisprudência Repetição do indébito tributário. PIS. Decretos-leis e 2.449/88. Divergência no âmbito da seção. Adoção de uma das teses. (STJ, 1ª Seção). PIS. COFINS. Lei nº 9.718/98. Equiparação de receita bruta a faturamento. Ofensa ao art. 110 do Código Tributário Nacional (STJ, 2ª Repetição do indébito tributário. Legitimidade do novo proprietário para pleitear devolução dos valores pagos pelo antigo proprietário. (STJ, 2ª Contribuição social sobre o lucro. Receitas de exportação. Imunidade. Não-abrangência. Coisa julgada em mandado de segurança. Relação juridicotributária. Aplicação somente ao exercício impetrado. Despachos Execução fiscal. Ausência de citação. Inércia do exequente. Prescrição intercorrente. Ocorrência (STJ, Min. Denise Arruda). Prescrição intercorrente. Execução fiscal. Embargos à execução. Desnecessidade. (STJ,

7 COFINS. Lei nº /2003. Conversão de projeto de lei. Ausência de ofensa ao art. 246 da CF. (TRF 3ª Região, Des. Fed. Márcio Moraes). 228 IPVA. Alíquotas diferenciadas de acordo com a origem do automóvel. Ofensa ao princípio da igualdade. (STF, Min. Carlos Velloso). 236 CPMF. Contrato simbólico de câmbio. Ausência de movimentação financeira. Concessão de efeito suspensivo. (TRF 3ª Região, Des. Fed. Alda Basto). 230 Prazo para repetição do indébito tributário da jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça. (STJ, Min. Eliana Calmon). 238 PIS. COFINS. Lei nº /2003. Industrialização de refrigerantes. In SRF nº 388/2004. Adesão. Prazo de um dia. Ausência de razoabilidade. (TRF 3ª Região, Des. Fed. Alda Basto). IPI produto furtado após a saída do estabelecimento do vendedor. Créditos da união. Impossibilidade de inscrição no CADIN. (TRF 2ª Região, Des. Fed. Julieta Lídia Diniz). PIS. Lei nº 10637/2002. Artigo 3º. Alteração de base de cálculo. Ofensa ao art. 246 da constituição federal. (TRF 1ª Região, Des. Fed. Tourinho Neto) COFINS. Sociedade prestadoras de serviços. Isenção. Decisão do STJ. Competência do STF. (STF, Min. Marco Aurélio). Retenção pela fonte pagadora. Lei nº /2003. COFINS, PIS e CSLL. Empresa de trabalho temporário. Exclusão da base de cálculo dos valores pagos pela locação de mãode-obra não-temporária. (TRF 3ª Região, Des. Fed. Alda Basto). IRPJ. CSLL. Incidência sobre a equivalência. Medida provisória nº /2001. Ilegalidade da In SRF nº 213/02. (TRF 3ª Região, Des. Fed. Salette Nascimento) ICMS. Operação anterior com base de cálculo reduzida. Vedação ao aproveitamento do crédito de ICMS. Inconstitu- 235 Regime de admissão temporário. Contrato de trabalho. Bens de uso doméstico. Suspensão dos tributos aduaneiros. (TRF 246

8 Pedidos de penhora que superam 300% do faturamento. Impossibilidade. (TRF 3ª Região, Des. Fed. Marli Ferreira). In SRF nº 213/2002. Incidência de CSL sobre o resultado da equivalência patrimonial. Norma que extrapola o art. 74 da MP nº /2001. Ilegalidade. (TRF 3ª Região, Des. Fed. Nery Júnior) da CF. Ausência de ofensa ao princípio da isonomia. Desneces-sidade de lei complementar. (TRF 3ª Região, Des. Fed. Alsa Basto). Execução fiscal. Penhora de saldos bancários. Impossibilidade. Existência de meios adequados para a referida cobrança. (TRF 3ª Região, Des. Fed. Fábio Prieto) PIS. COFINS. Importação. Diferimento do pedido de liminar. Custo de armazenagem do bem alfandegado. Concessão de efeito suspensivo para que o juízo de 1ª instância aprecie o pedido de liminar. (TRF 3ª Região, Des. Fed. Cecília Marcondes). 252 PIS e COFINS importação. Base de cálculo. Valor aduaneiro. Liberdade do legislador para fixar o conceito econômico. Tratado internacional não integra a legislação tributária. Art. 98 do CTN. Ausência de ofensa. (TRF 5ª Região, Des. Fed. Lázaro Guimarães). 258 ICMS. Transferências de bens do ativo entre estabelecimentos do mesmo contribuinte. Ausência de circulação de mercadorias. (STF, Min. Marco Aurélio). IOF. Operações de mútuo entre empresas do mesmo grupo. Incidência. Ausência de caráter puramente extrafiscal. (TRF 3ª Região, De. Fed. Lazarano Neto). COFINS. Lei nº /2003. Ausência de ofensa ao art ISS. Locação de veículos. Não-incidência. Precedentes do plenário. (STF, Min. Carlos Velloso). ISS. Operações de câmbio. Serviços de expediente. Custódia de documentos. Taxatividade da lista de serviços. Jurisprudência pacífica do STJ. (STJ, Min. José Delgado). PIS. COFINS. Importação de produtos do exterior lei nº /2004. Lei complementar. Desne-cessidade. Inclusão

9 do ICMS e das próprias contribuições na base de cálculo. Legislação ordinária que desborda da matriz constitucional. (TRF 4ª Região, Des. Fed. Wellington M. de Almeida). Ementa Instituição de educação sem fins lucrativos. Taxa de coleta de lixo. Taxa de limpeza pública. Imunidade. (STF, 2ª Imunidade tributária. Livros ilustrados. Cromos adesivos. Tributos aduaneiros. Afastamento. (TRF 3ª Região, 6ª Contribuição de intervenção no domínio econômico. Lei nº /2000. Contrato de prestação de serviços. (TRF 3ª Região, 6ª Receita de variação cambial. Lei nº 9.718/98. Inclusão na base de cálculo do PIS e da COFINS. Constitucionalidade. (TRF 3ª Região, 6ª Contribuição ao incra. Empresa urbana. Inexigibilidade. Compensação. Correção monetária. Taxa Selic. (TRF 5ª Região, 4ª Fundo de previdência complementar. Levantamento de par cela. Incidência de imposto de renda. (TRF 2ª Região, 1ª Importação de mercadoria. IPI. II. Bitributação. Inexistência. Diferenças entre os impostos. (TRF 2ª Região, 1ª ICMS. Negociação por filial. Remessa da mercadoria ao comprador pela matriz da empresa em outro estado. Aplicação da alíquota interna do estado de onde saiu a mercadoria. (STJ, 1ª Seção). Gorjeta. Natureza salarial. PIS. COFINS. IRPJ. CSLL. Nãoinclusão na base de cálculo. (STJ, 2ª Taxa de ocupação de terrenos da marinha. Decreto nº 2.398/87. Preço público. Ausência de ofensa ao Princípio da legalidade. (TRF 2ª Região, 6ª Importação de veículos automores. Regularização da situação fiscal. Pena de perdimento. Portaria nº 56/90. Impossibilidade de aplicação. Anistia princípio da reserva legal. (STJ, 2ª Automóvel importado. Internação irregular. Aplicação de pena de

10 perdimento. Impossibilidade. Proprietário de boa-fé. (STJ, 2ª Turma) Contribuição previdenciária. Retenção pelo tomador de serviço. Empresa prestadora de serviços de transporte de carga. Ilegalidade. Ausência de previsão no decreto nº 4.729/2003. (STJ, 2ª Contribuição previdenciária incidente sobre remuneração dos empregados. Exigibilidade independente do efetivo pagamento dos empregados. (STJ, 1ª Energia elétrica. Serviço público objeto de concessão. Remuneração por tarifa. Inadimplência. Possibilidade de corte de fornecimentos. (STJ, 2ª ISS. Serviços bancários. Taxati-vidade da lista de serviços. Precedentes. (STJ, 2ª ção. Uniformização de entendimento. (STJ, 2ª PIS. Decretos-leis 2445/88 e 2449/88. Repetição do indébito. Afastamento do prazo prescricional previsto no CTN. Aplicação do decreto nº /32. (STJ, 2ª Programa de alimentação do trabalhador-pat. Incentivo fiscal. Lei nº 6.321/76. Limitação pela portaria nº 326/77 e intrução normativa nº 143/86. Impossibilidade. (STJ, 1ª Contribuição de melhoria. Ausência de Valorização do imóvel para sua cobrança. Impossibilidade de Cobrança. (STJ, 1ª Indenização por danos morais. Retenção de imposto de renda retido na fonte. Impossibilidade. Rendimento de natureza indenizatória. (STJ, 2ª Incentivo fiscal à exportação. Isenção por prazo certo e em função de determinadas condições. Impossibilidade de revogação a qualquer tempo. (STJ, 1ª PIS decretos. Compensação. Prazo prescricional. STJ. 1ª 287 PIS. COFINS. Lei nº 9.718/98. Embargos recebidos com efeitos modificativos. Alteração da base de cálculo. Ampliação do conceito de fatura-mento. Violação ao art. 110 do CTN (STJ, 2ª Finsocial. Instituição finan- 293

11 Cobrança com alíquotas majoradas. Constitucionalidade. (STF, 1ª 293 compensação de prejuízos fis-cais. Ausência de ofensa ao princípio da anterioridade. (STF, 1ª 297 Sonegação fiscal. Necessidade de aguardar o desfecho do processo administrativo. Inviabi-lidade do inquérito policial. (STF, 1ª Execução fiscal. Redirecionamento para o sócio. Inadimplemento de tributo. Impossibilidade. (TRF 1ª Região, 8ª Imposto de renda. Programa de demissão voluntária. Férias proporcionais. Aviso prévio. Verbas indenizatórias. Nãoincidência. (TRF 3ª Região, 3ª CDA. Execução fiscal. Ilegalidade do título que não permita ao executado conhecer os fundamentos da execução. (STJ, 1ª Execução fiscal. Sucessão comercial art. 133 do CTN. Continuação da atividade de exploração do fundo de comércio. (TRF 4ª Região, 2ª Medida provisória nº 812/ Apreensão de documentos fiscais. Violação de domicílio. Necessidade de demonstrar que os fiscais não estavam autorizados a entrar no escritório. Crime contra a Ordem Tributária. Processo administrativo em curso. Falta de justa causa para a ação penal. (STF, 1ª Contribuição sobre aquisição de produto rural. Base de cálculo. Exclusão do valor do frete. (TRF 4ª Região, 1ª Sigilo bancário. Quebra. Admissibilidade. Poder de investigação. Ausência de sujeição a permissão judicial em cada caso. (TRF 3ª Região, 6ª Soluções de consulta Solução de consulta nº 16, de 27 maio de Assunto: Contribuição para o PIS/Pasep Assunto: Contribuição para o Financiamento da Seguridade Social - Cofins

12 Revista de Direito Tributário da APET AUTORES COORDENADOR GERAL DA REVISTA MARCELO MAGALHÃES PEIXOTO RESPONSÁVEL PELA JURISPRUDÊNCIA DA REVISTA GUILHERME CEZAROTI ADRIANA STAMATO DE FIGUEIREDO Advogada em São Paulo Administradora de Empresas pela FGV-SP. Pós-graduada em Direito Tributário pelo Centro de Extensão Universitária CEU. Membro do Conselho Consultivo da APET ANDREA NOGUEIRA NEVES Advogada em São Paulo. Especialista em Direito Tributário pela PUC/SP. Professora dos cursos de especialização da Fundação Getúlio Vargas / RJ e da Universidade Cândido Mendes/RJ. FABIANA ULSON ZAPPA Advogada em São Paulo. Especialista em Direito Tributário pela PUC/SP e Mestranda pela mesma Universidade. FABIO LUIS FLORENTINO Advogado em São Paulo

13 Revista de Direito Tributário da APET GUILHERME CEZAROTI Advogado em São Paulo. Mestrando em Direito Econômico e Financeiro pela Faculdade de Direito da Universidade de São Paulo. Membro do Conselho Consultivo da Associação Paulista de Estudos Tributários APET Membro do Instituto de Pesquisas Tributárias IPT. GUILHERME VON MÜLLER LESSA VERGUEIRO Advogado em São Paulo. Mestre e Doutorando em Direito Tributário pela Pontifícia Universidade Católica de São Paulo. Membro da Associação Brasileira de Direito e Informática e Telecomunicações (ABDI). Membro do Conselho Científico da Revista de Direito Tributário APET IVES GANDRA DA SILVA MARTINS Professor Emérito da Universidade Mackenzie, em cuja Faculdade de Direito foi Titular de Direito Econômico e de Direito Constitucional e Presidente do Centro de Extensão Universitária. Membro Benemérito da Associação Paulista de Estudos Tributários APET JOSÉ EDUARDO SOARES DE MELO Doutor e Livre docente em Direito. Professor Associado da PUC-SP. Visiting Scholar da Universidade da Califórnia (Berkeley). Consultor Tributário. PAULO CÉSAR CONRADO Juiz Federal em São Paulo. Mestre e Doutor em Direito Tributário pela PUC/SP

14 Revista de Direito Tributário da APET Professor nos cursos de extensão e especialização em Direito Tributário e Processual Tributário do IBET, PUC/SP (GOGEAE) e EFD (Escola Federal de Direito). Membro Benemérito da Associação Paulista de Estudos Tributários - APET REGINA HELENA COSTA Mestre e Doutora em Direito do Estado pela Pontifícia Universidade Católica de São Paulo. Professora Assistente-Doutor em Direito Tributário da Faculdade de Direito da PUC/SP. Juíza Federal em São Paulo. THIAGO BUSCHINELLI SORRENTINO Advogado em Santo André/SP. Mestrando em Direito Tributário pela PUC/SP. Professor-tutor em Teoria Analítica do Direito e Lógica Jurídica no curso de pós-graduação em Direito Tributário na FGV/SP. Presidente da Comissão de Ordem Tributária da 38ª Subsecção da OAB/SP