Normas complementares em matéria tributária e a exclusão de juros, correção e penalidades (art. 100, do CTN)

Transcrição

1 Normas complementares em matéria tributária e a exclusão de juros, correção e penalidades (art. 100, do CTN) D I R E I T O T R I B U T Á R I O Paulo Honório de Castro Júnior Especialista em Direito Tributário

2 CURRÍCULO RESUMIDO Graduado em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais UFMG. Pós-Graduado pelo Instituto Brasileiro de Estudos Tributários IBET. Coordenador da Pós-Graduação CEDIN/IBDM em Direito da Mineração e professor à frente do módulo Direito Tributário Aplicado à Mineração. Presidente do Instituto Mineiro de Direito Tributário IMDT.

3 FONTES DO DIREITO TRIBUTÁRIO Constituição Lei Complementar Normas Complementares Lei Ordinária e MP Tratados

4 ART. 100, DO CTN (NORMAS COMPLEMENTARES) Atos normativos expedidos por autoridades administrativas Decisões dos órgãos singulares ou coletivos de jurisdição administrativa, a que a lei atribua eficácia normativa Práticas reiteradamente observadas pelas autoridades administrativas Parágrafo único. A observância das normas referidas neste artigo exclui a imposição de penalidades, a cobrança de juros de mora e a atualização do valor monetário da base de cálculo do tributo. Convênios que entre si celebrem a União, os Estados, o Distrito Federal e os Municípios

5 SOBREPRINCÍPIO DA SEGURANÇA JURÍDICA CONCREÇÃO (PARCIAL) DA DIMENSÃO DA IRRETROATIVIDADE Misabel Derzi Têm razão os germânicos, que extraem do princípio do Estado de Direito, consagrado em sua Constituição, a irretroatividade do Direito (não apenas das leis, mas também dos atos administrativos e da jurisprudência). Ora, ao assegurar a Constituição brasileira que a lei não retroagirá, respeitando-se a coisa julgada, a expressão lei, utilizada no art. 5º, XXXVI, tem alcance muito mais amplo para significar a inteligência da lei em determinado momento, ou seja, certa leitura da lei, abrangendo assim, os atos que a ela se conformam, emanados do Poder Judiciário e do Executivo. (Direito Tributário Brasileiro. Atualização à obra de Aliomar Baleeiro) Humberto Ávila Esse tipo de alteração gera uma tensão entre os seguintes princípios: de um lado, o princípio da legalidade administrativa, que só permite a atuação administrativa dentro dos parâmetros legais, e o princípio da igualdade, que exige uniformidade na concessão de vantagens; de outro, o princípio da proteção da confiança, que ampara os interesses dos cidadãos que confiaram na validade do ato administrativo. (...) a exigência de legalidade não decorre apenas do princípio democrático, mas igualmente do princípio do Estado de Direito, que justifica a proteção daqueles que utilizaram o Direito como fundamento para o planejamento, ainda mais considerando que os atos provenientes da Administração são muitas vezes necessários (...). (Segurança Jurídica)

6 SOBREPRINCÍPIO DA SEGURANÇA JURÍDICA CONCREÇÃO (PARCIAL) DA DIMENSÃO DA IRRETROATIVIDADE Segurança Jurídica (irretroatividade) Extinção do crédito tributário (146/CTN) Estado de Direito Boa-fé e proteção da confiança Exclusão de juros, multa e correção (100/CTN)

7 ALTERAÇÃO NA LINDB (LEI /2018) Art. 23. A decisão administrativa, controladora ou judicial que estabelecer interpretação ou orientação nova sobre norma de conteúdo indeterminado, impondo novo dever ou novo condicionamento de direito, deverá prever regime de transição quando indispensável para que o novo dever ou condicionamento de direito seja cumprido de modo proporcional, equânime e eficiente e sem prejuízo aos interesses gerais. Art. 24. A revisão, nas esferas administrativa, controladora ou judicial, quanto à validade de ato, contrato, ajuste, processo ou norma administrativa cuja produção já se houver completado levará em conta as orientações gerais da época, sendo vedado que, com base em mudança posterior de orientação geral, se declarem inválidas situações plenamente constituídas. Parágrafo único. Consideram-se orientações gerais as interpretações e especificações contidas em atos públicos de caráter geral ou em jurisprudência judicial ou administrativa majoritária, e ainda as adotadas por prática administrativa reiterada e de amplo conhecimento público.

8 ALTERAÇÃO NA LINDB (LEI /2018) Processo Administrativo nº / (Trava de 30% na extinção da pessoa jurídica) à época da incorporação a jurisprudência da CSRF autorizava a utilização dos prejuízos sem a referida trava. o Conselheiro Flávio Franco Corrêa entendeu que o dispositivo seria aplicável apenas na hipótese de precedentes obrigatórios, como súmulas do Conselho Administrativo de Recursos Fiscais ( CARF ) ou decisões judiciais vinculantes. o Conselheiro Fernando Brasil de Oliveira Pinto se posicionou favoravelmente à aplicação do artigo 24, considerando que o dispositivo faz referência à expressão jurisprudência majoritária, e não a precedentes obrigatórios. Intimou-se a PGFN para dizer sobre a aplicação do art. 24.

9 ALTERAÇÃO NA LINDB (LEI /2018) Processo Administrativo nº / (IRPF Omissão de rendimentos) O Fisco tributou todo o montante que circulou na conta estrangeira. O contribuinte defendia sua ilegitimidade passiva (a conta era de pessoa jurídica) e que apenas o spread deveria ser alvo de tributação, pois representaria o lucro da atividade empresarial, que no caso era de intermediação. Acórdão do antigo CC/MF, de 2008, legitimava a tese de tributação apenas do spread. Daí suscitou-se a aplicação do art. 24. A CSRF entendeu que toda a nova LINDB seria inaplicável ao Direito Tributário.

10 ALTERAÇÃO NA LINDB (LEI /2018) Aplicação indireta: a nova LINDB apenas explicita dimensões de concretude de princípios já aplicáveis ao Direito Tributário:

11 A JURISPRUDÊNCIA MINEIRA Embora correlacionado a crédito financeiro, cujo aproveitamento somente foi previsto e disciplinado pela LC 87/96, com as temporariedades da Lei Complementar 102/2000, legítimo se apresenta, no caso, o aproveitamento extemporâneo de créditos, em valores nominais, decorrentes de serviços de telecomunicações fornecidos pela EMBRATEL, apurados no período de março de 1991 a maio de 1995, porquanto: a) autorizado em legislação estadual (art. 144, III do RICMS/91, com efeitos a partir de 03/91), segundo interpretação conferida pelo próprio Fisco Mineiro, em reiteradas orientações a contribuintes consulentes, em períodos tais (art. 100 do CTN); (...). (TJMG - Apelação Cível /000, Relator(a): Des.(a) Eduardo Andrade, 1ª CÂMARA CÍVEL, julgamento em 03/06/2003, publicação da súmula em 06/06/2003)

12 A JURISPRUDÊNCIA MINEIRA BASE DE CÁLCULO - ART. 9º, 1º E 3º DO DECRETO-LEI Nº 406/1968: NÃO APLICAÇÃO A SOCIEDADE LIMITADA - EMPRESARIALIDADE CONFIGURADA - ART. 100 DO CTN - NÃO COMPROVAÇÃO DE ATOS REITERADOS DA FAZENDA PÚBLICA (...) 4. Comprovado nos autos que a sociedade organizou mão de obra, extrapolando seu objeto social, com a prestação de serviços que fogem ao caráter pessoal, notadamente porque diversos de sua formação intelectual, e, sendo constituída sob a forma limitada, deve recolher o ISS sobre o preço do serviço prestado. 5. A não aplicação de multa, juros e correção monetária previsto no parágrafo único do art. 100 do CTN, deve ser feita somente quando há pratica reiterada do Fisco, e não do contribuinte." (TJMG - Ap Cível/Reex Necessário /001, Relator(a): Des.(a) Oliveira Firmo, 7ª CÂMARA CÍVEL, julgamento em 14/04/2015, publicação da súmula em 17/04/2015)

13 A JURISPRUDÊNCIA DO CC/MG A Câmara a quo, considerando os incisos I e III do art. 10 do Regime Especial de Tributação (RET) nº 286/2011, concedeu o crédito presumido para os produtos relacionados nos Anexos II e III do referido Regime Especial, e ainda, com base no art. 100, parágrafo único do CTN, cancelou as exigências de juros e multas (...) NÃO HOUVE OBSERVANCIA AO DISPOSTO NO REGIME ESPECIAL PELA RECORRENTE/AUTUADA. PORTANTO, CORRETA A INCIDÊNCIA DE JUROS DE MORA SOBRE A EXIGÊNCIA DO ICMS, DA MULTA DE REVALIDAÇÃO E DA MULTA ISOLADA (...). (ACÓRDÃO Nº 4.879/17/CE. DATA DO JULGAMENTO: 25/08/2017)

14 A JURISPRUDÊNCIA DO CC/MG A autuação se refere a transferência, para terceiros, de créditos provenientes da utilização do benefício do crédito presumido previsto no inciso VII do art. 75 da Parte Geral do RICMS/02 (...) A Impugnante vinha apresentando os Demonstrativos de Crédito Acumulado (DCA- ICMS), nos termos do Anexo VIII do RICMS/02, que trata da transferência de crédito acumulado de ICMS, em decorrência das operações de exportação de mercadorias, de conformidade com a Resolução n /04. (...). A Impugnante, é incontestável, teve a transferência de créditos acumulados verificada pelo Fisco que a autorizou. Se a autorização não homologa o crédito, pelo menos se constitui em um ato administrativo válido, pois revestido de todos os requisitos legais. Assim, sendo o imposto indisponível, há possibilidade de sua exigência. No entanto, a transferência não foi feita à revelia do Fisco, que teve conhecimento de todo o processo e, repita-se pela importância, a autorizou. Desta forma, devem ser acionadas as disposições do art. 100 do Código Tributário Nacional (...). (ACÓRDÃO Nº 3.988/12/CE. DATA DO JULGAMENTO: 29/12/2012)

15 CONTATO