Número do processo: /001(1)

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1 Número do processo: /001(1) Relator: NEPOMUCENO SILVA Relator do Acordão: NEPOMUCENO SILVA Data do Julgamento: 26/06/2008 Data da Publicação: 03/07/2008 Inteiro Teor: EMENTA: EXECUÇÃO FISCAL - DESÍDIA DA FAZENDA PÚBLICA EM PROMOVER A REGULAR CITAÇÃO DA EXECUTADA - PRESCRIÇÃO DOS LANÇAMENTOS CONSTANTES DAS CERTIDÕES DE DÍVIDA ATIVA - AUSÊNCIA DE CAUSA INTERRUPTIVA - ARTIGO 174 DO CÓDIGO TRIBUTÁRIO NACIONAL - LEI COMPLEMENTAR Nº 118/05 - APLICAÇÃO RETROATIVA - INADMISSIBILIDADE - DECLARAÇÃO DE OFÍCIO - POSSIBILIDADE - APLICAÇÃO DO 5º DO ARTIGO 219 DO CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL - PARCELAMENTO ADMINISTRATIVO, NÃO COMPROVADO, DO CRÉDITO TRIBUTÁRIO - SUSPENSÃO - INOCORRÊNCIA - EXTINÇÃO DO PROCESSO, COM RESOLUÇÃO DO MÉRITO - RECURSO IMPROVIDO. 1. A Lei Complementar nº 118/05 não retroage para regular a prescrição de processo, proposto antes de sua entrada em vigor. Pois seus efeitos incidem a partir de sua vigência. 2. A ação para a cobrança do crédito TRIBUTÁRIO prescreve em 05 (cinco) anos, contados da data da sua constituição definitiva, sem a ocorrência de qualquer causa interruptiva do respectivo prazo, prevista no parágrafo único do art. 174 do CTN. 3. A nova redação do 5º, do art. 219, do CPC, dada pela Lei federal nº /06, não apenas possibilitou como trouxe ao julgador o poder-dever de pronunciar, de ofício, a prescrição. 4. Provado o parcelamento do crédito TRIBUTÁRIO, tornase jurídico e indiscutível o reconhecimento, pelo devedor, de seu débito perante a Fazenda Pública, interrompendo, dessa forma, a prescrição, ex vi do art. 174, parágrafo único, inciso IV, do Código TRIBUTÁRIO Nacional. APELAÇÃO CÍVEL N /001 - COMARCA DE BELO HORIZONTE - APELANTE(S): FAZENDA PÚBLICA MUNICÍPIO BELO HORIZONTE - APELADO(A)(S): ERIKA PEREIRA MOURÃO - RELATOR: EXMO. SR. DES. NEPOMUCENO SILVA ACÓRDÃO Vistos etc., acorda, em Turma, a 5ª CÂMARA CÍVEL do Tribunal de Justiça do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatório de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigráficas, à unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 26 de junho de DES. NEPOMUCENO SILVA - Relator

2 NOTAS TAQUIGRÁFICAS O SR. DES. NEPOMUCENO SILVA: VOTO Trata-se de recurso de apelação, interposto pela FAZENDA PÚBLICA DO MUNICÍPIO DE BELO HORIZONTE, contra a sentença (f ), proferida pelo MM. Juiz de Direito da 1ª Vara da Fazenda Pública Municipal, Comarca da Capital, nos autos da Execução Fiscal ajuizada, ali, em face de ÉRIKA PEREIRA MOURÃO, que, de ofício, decretou a prescrição dos lançamentos constantes das Certidões de Dívida Ativa (f ), ex vi dos arts. 174 do Código TRIBUTÁRIO Nacional e 219, 5º, do Código de Processo Civil, e extinguiu, via de conseqüência, o processo, com resolução do mérito, ex vi do art. 269, IV, do CPC. Sentença não sujeita ao duplo grau de jurisdição, ex vi do art. 475, 2º, do CPC, com a redação dada pela Lei nº /01. Insurge-se a Fazenda Pública nas razões recursais e documentos (f ) sustentando, em apertada síntese, a inaplicabilidade, ao caso concreto, do 4º do art. 40, da Lei federal nº 6.830/80, a interrupção do prazo prescricional pelo parcelamento, ex vi do art. 174, IV, do CTN e que na atual redação conferida pela Lei Complementar nº 118/05, ao inciso I do art. 174 do CTN, a prescrição será interrompida "pelo despacho do juiz que ordenar a citação em execução fiscal", razões pelas quais requer o provimento do recurso para cassar a sentença e determinar o retorno dos autos à Vara de origem para seu regular prosseguimento. Ausentes contra-razões, conforme o despacho de f. 77. Sem interesse ministerial. É o relatório, no essencial. Presentes os pressupostos de sua admissibilidade, conheço do recurso. Passo à decisão. A Lei Complementar nº 118, de , alterou e acrescentou dispositivos à Lei federal nº 5.172/66 (Código TRIBUTÁRIO Nacional), modificando, assim, o art. 174, parágrafo único, I, do referido Código, verbis: "Art (...). Parágrafo único. A prescrição se interrompe: I - pelo despacho do juiz que ordenar a citação em execução fiscal; (...)". Ocorre que referida LC 118/05 entrou em vigor em , não retroagindo. Via de conseqüência, não possui, ela, efeito de interromper a

3 prescrição dos lançamentos, ocorrentes na execução, proposta em , com o despacho ordenatório da citação proferido em (f. 08), antes, pois, de sua entrada em vigor. Na lição de Humberto Ávila: "(...) Consectário desse raciocínio é que a Lei Complementar 118, de 09 de fevereiro de 2005, aplica-se, tão somente, aos fatos geradores pretéritos ainda não submetidos ao crivo judicial, pelo que o novo regramento não é retroativo mercê de interpretativo. É que toda lei interpretativa, como toda lei, não pode retroagir. Outrossim, as lições de outrora coadunam-se com as novas conquistas constitucionais, notadamente a segurança jurídica da qual é corolário a vedação à denominada 'surpresa fiscal'. Na lúcida percepção dos doutrinadores, 'Em todas essas normas, a Constituição Federal dá uma nota de previsibilidade e de proteção de expectativas legitimamente constituídas e que, por isso mesmo, não podem ser frustradas pelo exercício da atividade estatal' ". (Sistema Constitucional TRIBUTÁRIO, 2004, p. 295 a 300). Se, quando do ajuizamento de execução fiscal, não existia Lei Complementar, estabelecendo que a prescrição do crédito TRIBUTÁRIO se interrompia pelo despacho ordenatório da citação, a questão tem de ser examinada sob o ponto de vista da legislação, em vigor à época, descabendo a retroficácia da LC 118/05, cumprindo destacar, a propósito, deste Sodalício: a) "EXECUÇÃO FISCAL - PRESCRIÇÃO - ART. 174 DO CTN - CONFIGURAÇÃO - RECONHECIMENTO DE OFÍCIO - LEI COMPLEMENTAR 118/05 - INADMISSIBILIDADE DE APLICAÇÃO RETROATIVA. A ação para cobrança do crédito TRIBUTÁRIO, em consonância com o art. 174 do CTN, prescreve em cinco anos, a partir da data da constituição definitiva. Transcorrido o prazo prescricional, no período entre a inscrição do débito TRIBUTÁRIO e a efetiva citação, há de cancelar-se a exigência dos tributos ora exigidos. A LC 118/05 não retroage para regular a prescrição de ação proposta antes de sua entrada em vigor; seus efeitos incidem a partir de sua vigência". (TJMG, 1ª Câmara Cível, Apelação nº /001, Relator Des. Geraldo Augusto, acórdão de , publicação de ). b) "Quando o fato gerador da obrigação tributária se deu antes da vigência da Lei Complementar 118/2005, a causa interruptiva do lapso prescricional ínsita no inciso I, do art. 174, do CTN, é a citação válida". (TJMG, 4ª Câmara Cível, Apelação nº /001, Relator Des. Dárcio Lopardi Mendes, acórdão de , publicação de ). Por isto é que o parcelamento do crédito TRIBUTÁRIO, uma vez provado, constitui ato inequívoco gerador do inconteste reconhecimento, pelo devedor, de seu débito perante a Fazenda Pública, interrompendo, dessa forma, a prescrição, ex vi do art. 174, parágrafo único, inciso IV, do Código TRIBUTÁRIO Nacional. Mas este não é o caso dos autos. Pois não obstante tenha a Fazenda Pública alegado que houve interrupção do curso do prazo prescricional, em razão de

4 pagamento do crédito fiscal decorrente de parcelamento administrativo, realizado pela executada, os autos carecem dessa prova, data venia, desservindo, para tanto, os documentos (f ) trazidos com a apelação. Ademais, a alegação de parcelamento do crédito TRIBUTÁRIO não exime a Fazenda Pública de promover a citação, neste caso, da executada. Dessa forma, há quer se reconhecer a presença, inequívoca, da prescrição do crédito TRIBUTÁRIO, antes mesmo da citação, já que decorridos mais de 05 (cinco) anos sem que tenha havido quaisquer das hipóteses interruptivas do prazo prescricional, previstas no art. 174 do CTN. O CTN, como Lei Complementar que é, não pode ser afastado para a incidência do art. 40 da Lei nº 6.830/80 (Lei de Execução Fiscal), que estabelece os casos em que o juiz poderá suspender o processo de execução. Ou seja, a LEF, em sendo ordinária, é hierarquicamente inferior à lei complementar (CTN), não podendo, por isso, afastar a incidência desta. É, nesse sentido, a orientação jurisprudencial do Superior Tribunal de Justiça, verbis: "O artigo 40 da Lei de Execução Fiscal deve ser interpretado harmonicamente com o disposto no artigo 174 do CTN, que prevalece em caso de colidência entre as normas. Isto porque, é princípio de Direito Público que a prescrição e a decadência tributárias são matérias reservadas à lei complementar, segundo prescreve o artigo 146, III, 'b' da CF. A mera prolação do despacho que ordena a citação do executado não produz, por si só, o efeito de interromper a prescrição, impondo-se a interpretação sistemática do art. 8º, 2º, da Lei nº 6.830/80, em combinação com o art. 219, 4º, do CPC e com o art. 174 e seu parágrafo único do CTN. Precedentes: REsp SC; Rel. Min. Castro Meira, DJ de ; AgRg no AG PE; Rel. Min. Franciulli Netto, DJ de ; AgRg no AG RS; Rel. Min. José Delgado, DJ de ; REsp RS; deste relator, DJ de ". (STJ, 1ª Turma, REsp. nº SP, Relator Ministro Luiz Fux, j , DJ , p. 289). Os lançamentos constantes das CDA's (f ) referem-se a 11/2000 e 03/2001, sendo que até o momento da prolação da sentença ( ), publicada no "Diário de Justiça" de (f. 60), não houve a efetiva citação da executada, o quê basta para a extinção da obrigação pretendida, vênia máxima. Mesmo se se contar o prazo a partir de , data anotada no campo "Termo de Inscrição", das mencionadas CDA's, a prescrição já teria ocorrido, vez que inocorreu, insisto, a citação da executada. Prescritos, portanto, ditos lançamentos, constantes das referidas CDA's, cumpre, agora, expungir quanto à possibilidade, ou não, de aplicação, ao caso, do 5º do art. 219 do CPC.

5 Conforme alteração trazida pela Lei federal nº /06, em vigor desde , a nova redação do 5º do art. 219 do CPC, não apenas possibilitou como trouxe ao julgador o "poder-dever" de pronunciar de ofício a prescrição. Basta uma simples leitura: "Art A citação válida torna prevento o juízo, induz litispendência e faz litigiosa a coisa; e, ainda quando ordenada por juiz incompetente, constitui em mora o devedor e interrompe a prescrição. (...). 5º O juiz pronunciará, de ofício, a prescrição". Até recentemente, o 4º do art. 40, da LEF era a única disposição que, até mesmo em contrariedade ao que dispunha o art. 219 do CPC, possibilitava a decretação, de ofício, de prescrição tributária, exigindo-se, para tanto, que o processo estivesse arquivado por mais de 05 (cinco) anos, findos os quais o Juiz deveria ouvir a Fazenda Pública, não propriamente para obter sua concordância, mas para possibilitar-lhe uma última chance de argüir eventuais causas suspensivas ou interruptivas do prazo prescricional, ou, em condições reais, de dar prosseguimento ao feito. Hoje, com o advento da Lei federal nº /06, a decretação, de ofício, se fez norma processual geral, pois o art. 11 da referida lei, que, até então, vedava ao Juiz a possibilidade de suprir de ofício, a alegação de prescrição, salvo se favorável ao absolutamente incapaz, também alterou, pelo seu art. 3º, a redação do 5º, art. 219 do CPC, dispondo, explicitamente, repito, que "o Juiz pronunciará de ofício a prescrição". E, se assim é, coloca-se secundária a disposição do citado 4º do art. 40, da LEF, preso a condições temporais e procedimentais, já não mais exigidas pela nova sistemática legal. E nem cabe argumentar sobre eventual prevalência da norma da LEF, em casos de execução fiscal, por se tratar de legislação específica, pois a alteração não ocorreu apenas no texto do CPC, mas, também, no texto do Código Civil (enquanto direito material), alterando, assim, a própria concepção jurídica do instituto da prescrição, erigindo-a, em qualquer contexto, à vertente de ordem pública, a ser reconhecida pelo juiz, ex officio, surtindo efeitos práticos, idênticos aos da decadência. Sobre a aplicação, imediata, do comando, confira-se o norte do STJ, verbis: "PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTÁRIO - RECURSO ESPECIAL - EXECUÇÃO FISCAL - PRESCRIÇÃO - DECRETAÇÃO DE OFÍCIO - ART. 219, 5º, DO CPC (REDAÇÃO DA LEI Nº /2006) - DIREITO SUPERVENIENTE E INTERTEMPORAL. 1. Tratam os autos de execução fiscal proposta pelo Município de Porto Alegre para cobrança de débito TRIBUTÁRIO decorrente de IPTU. A exordial requereu: a) o chamamento do responsável TRIBUTÁRIO devidamente indicado na CDA anexa para pagar o valor dos créditos da Fazenda Municipal. A sentença declarou a prescrição do crédito TRIBUTÁRIO e julgou extinto o feito nos termos do art. 269, IV, do Código de Processo Civil uma vez que transcorridos

6 mais de cinco anos entre a constituição do crédito e a citação válida do executado que ocorreu em Interposta apelação pelo Município, o Tribunal a quo negou-lhe provimento por entender que: a) a prescrição no direito TRIBUTÁRIO pode ser decretada de ofício, porquanto extingue o próprio crédito (art. 156, V, do CTN); b) o direito positivo vigente determina tal possibilidade. Inteligência do art. 40, 4, da LEF acrescentado pela Lei de 29/12/2004. O Município de Porto Alegre aponta como fundamento para o seu recurso que a prescrição não pode ser conhecida 'ex officio'. Não foram ofertadas contrarazões. 2. Vinha entendendo, com base em inúmeros precedentes desta Corte, pelo reconhecimento da possibilidade da decretação da prescrição intercorrente, mesmo que de ofício, visto que: - O art. 40 da Lei nº 6.830/80, nos termos em que admitido no ordenamento jurídico, não tem prevalência. A sua aplicação há de sofrer os limites impostos pelo art. 174 do CTN. - Repugnam os princípios informadores do nosso sistema TRIBUTÁRIO a prescrição indefinida. Assim, após o decurso de determinado tempo sem promoção da parte interessada, deve-se estabilizar o conflito, pela via da prescrição, impondo-se segurança jurídica aos litigantes. - Os casos de interrupção do prazo prescricional estão previstos no art. 174 do CTN, nele não incluídos os do artigo 40 da Lei nº 6.830/80. Há de ser sempre lembrado que o art. 174 do CTN tem natureza de lei complementar. 3. Empós, a 1ª Turma do STJ reconsiderou seu entendimento no sentido de que o nosso ordenamento jurídico material e formal não admite, em se tratando de direitos patrimoniais, a decretação, de ofício, da prescrição. 4. Correlatamente, o art. 40, 4º, da Lei nº 6.830/80 foi alterado pela Lei nº /04, passando a vigorar desta forma: 'Se da decisão que ordenar o arquivamento tiver decorrido o prazo prescricional, o juiz, depois de ouvida a Fazenda Pública, poderá, de ofício, reconhecer a prescrição intercorrente e decretá-la de imediato'. 5. Porém, com o advento da Lei nº , de 16/02/06, com vigência a partir de 17/05/06, o art. 219, 5º, do CPC, alterando, de modo incisivo e substancial, os comandos normativos supra, passou a viger com a seguinte redação: 'O juiz pronunciará, de ofício, a prescrição'. 6. Id est, para ser decretada a prescrição de ofício pelo juiz, basta que se verifique a sua ocorrência, não mais importando se refere-se a direitos patrimoniais ou não, e desprezando-se a oitiva da Fazenda Pública. Concedeuse ao magistrado, portanto, a possibilidade de, ao se deparar com o decurso do lapso temporal prescricional, declarar, ipso fato, a inexigibilidade do direito trazido à sua cognição.

7 7. Por ser matéria de ordem pública, a prescrição há ser decretada de imediato, mesmo que não tenha sido debatida nas instâncias ordinárias. In casu, tem-se direito superveniente que não se prende a direito substancial, devendo-se aplicar, imediatamente, a nova lei processual. 8. 'Tratando-se de norma de natureza processual, tem aplicação imediata, alcançando inclusive os processos em curso, cabendo ao juiz da execução decidir a respeito da sua incidência, por analogia, à hipótese dos autos' (REsp nº /RS, 1ª Turma, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, DJ de 10/04/2006). 9. Execução fiscal paralisada há mais de 5 (cinco) anos. Prescrição intercorrente declarada. 10. Recurso não-provido". (STJ, 1ª Turma, REsp. nº RS, Relator Ministro José Delgado, j , DJ , p. 287). Deste Sodalício, em hipótese símile, confira-se, também: "EXECUÇÃO FISCAL - CRÉDITO TRIBUTÁRIO - CONSTITUIÇÃO DEFINITIVA SUPERIOR A CINCO ANOS PRESCRIÇÃO - OCORRÊNCIA - CAUSAS DE INTERRUPÇÃO DO PRAZO PRESCRICIONAL - INOCORRÊNCIA - DECLARAÇÃO DE OFÍCIO - APLICAÇÃO DO PARÁGRAFO 5º DO ARTIGO 219 DO CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL. Correta a sentença que, de ofício, reconhece a prescrição para cobrança do crédito TRIBUTÁRIO constituído, definitivamente, há mais de cinco anos e sem a ocorrência de qualquer causa interruptiva do prazo prescricional, prevista no parágrafo único do art. 174 do Código TRIBUTÁRIO Nacional. Aplicação do 5º do art. 219 do Código de Processo Civil, com a nova redação que lhe foi dada pela Lei /2006. Recurso a que se nega provimento". (TJMG, 3ª Câmara Cível, Apelação nº /001, Relator Des. Kildare Carvalho, acórdão de , publicação de ). Despiciendo, assim, analisar os autos, sob o âmbito do art. 40 e parágrafos da LEF. Enfim, nesta hipótese, os dados constantes das CDA's (f ) e a ausência de citação válida conduzem, inevitavelmente, à prescrição do crédito TRIBUTÁRIO. Com tais expendimentos, rogando vênia, nego provimento ao recurso. Custas recursais, ex lege. É como voto. Votaram de acordo com o(a) Relator(a) os Desembargador(es): ANTÔNIO

8 HÉLIO SILVA e MARIA ELZA. SÚMULA : NEGARAM PROVIMENTO. TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE MINAS GERAIS APELAÇÃO CÍVEL Nº /001