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1 Superior Tribunal de Justiça Revista Tributária e de Finanças Públicas vol. 95 p. 299 Nov / 2010 JRP\2010\10086 STJ - AgRg no REsp ª Turma - j. 16/9/ v.u. - julgado por Benedito Gonçalves - DJe 24/9/ Área do Direito: Civil; Processual; Tributário PRESCRIÇÃO - Inocorrência - Execução fiscal - Despacho ordinatório de citação - Ato ocorrido antes da vigência da LC 118/ Hipótese que não gera interrupção do lapso prescricional - Comprovação, no entanto, de que houve demora em cientificar o executado sem qualquer desídia da Fazenda Pública - Aplicação do art. 8.º, 2.º, da Lei 6.830/1980, que se impõe. Ementa Oficial: Ementa: Processual civil e tributário. Agravo regimental no Recurso especial. Execução fiscal. Pis. Interrupção do prazo prescricional pelo despacho do juiz que determina a citação. Art. 174 do CTN alterado pela LC 118/2005. Aplicação imediata aos processos em curso. Exceção aos despachos proferidos antes da vigência da lei. Demora na citação. Súmula 106/STJ. Impossibilidade de reexame. 1. Conforme entendimento firmado no julgamento do REsp /RS, de relatoria do Min. Luiz Fux, submetido ao regime do art. 543-C do CPC, somente após a vigência da LC 118/2005, que alterou a redação do art. 174, parágrafo único, I, do CTN, o despacho de citação passou a constituir causa de interrupção da prescrição. 2. O mero despacho que determina a citação não possuía o efeito de interromper a prescrição, mas somente a citação pessoal do devedor, nos moldes da antiga redação do art. 174, parágrafo único, I, do CTN; todavia, a LC 118/2005 alterou o referido dispositivo para atribuir efeito interruptivo ao despacho ordinatório de citação. Por tal inovação se tratar de norma processual, aplica-se aos processos em curso. Cabe assinalar que o referido recurso repetitivo assentou que a data da propositura pode ser anterior; todavia, o despacho que ordena a citação deve ser posterior à vigência da nova redação do art. 174, dada pela LC 118/2005, sob pena de retroação. 3. No presente caso, nada obstante o Tribunal de origem ter se equivocado ao considerar o despacho ordinatório da citação como marco interruptivo da prescrição, reconheceu que a demora na citação não se deu por desídia da exequente, haja vista que empreendeu diligências até que se ultimasse. Decisão agravada em consonância com o entendimento firmado no julgamento do REsp /RJ, de relatoria do Min. Luiz Fux, submetido ao regime do art. 543-C do CPC no sentido de que "a verificação de responsabilidade pela demora na prática dos atos processuais implica indispensável reexame de matéria fático-probatória, o que é vedado a esta Corte Superior, na estreita via do recurso especial, ante o disposto na Súmula 07/STJ". 4. Agravo regimental não provido. AgRg no REsp /RJ (2010/ ). Relator: Min. Benedito Gonçalves. Agravantes: Marcelo Lages Ramalhete e outro - advogados: Oswaldo Duarte de Souza e outros. Agravada: Fazenda Nacional - Procurador: Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional. ACÓRDÃO Vistos, relatados e discutidos os autos em que são partes as acima indicadas, acordam os Ministros da 1.ª T. do STJ, por unanimidade, negar provimento ao agravo regimental, nos termos do voto do Sr. Ministro relator. Os Srs. Ministros Hamilton Carvalhido, Luiz Fux, Teori Albino Zavascki e Arnaldo Esteves Lima votaram com o Sr. Ministro relator. Brasília, 16 de setembro de BENEDITO GONÇALVES, relator. RELATÓRIO O Sr. Min. Benedito Gonçalves (relator): Cuida-se de agravo regimental interposto por Marcelo Lages Ramalhete e outro contra decisão que negou seguimento ao recurso especial, nos termos da seguinte ementa (f.): "Tributário. Recurso especial. Exceção de pré-executividade. Prescrição. Interrupção do prazo prescricional pelo despacho do juiz que determina a citação. Art. 174 do CTN (LGL\1966\26) alterado Página 1

2 pela LC 118/2005. Aplicação imediata aos processos em curso. Exceção aos despachos proferidos antes da vigência da lei. Acórdão em discordância com o entendimento consolidado no REsp /RS. Submetido ao rito do art. 543-C, do CPC (LGL\1973\5). Demora na citação. Aplicação da Súmula 106 (MIX\2010\1359)/STJ. Fundamento inatacado. Aplicação da Súmula 283 (MIX\2010\2008)/STF. Recurso a que se nega seguimento". Os agravantes afirmam que, antes da LC 118/2005, somente a efetiva citação do devedor tinha o efeito de interromper a prescrição, nestes termos (f.): "Em novembro de 1999 a exequente pediu citação da sucessora e depois se perdeu em seu próprio pedido. Apenas em 06/2001 requereu suspensão por 180 dias que na verdade se transformou em 360, pois apenas em 05/2002 requereu redirecionamento para os sócios. A ordem de citação dos sócios se deu em 09/2002, antes da LC 118/2005, vale repetir. Os ARs negativos foram juntados em 04/2003 e em 06/2003 a exequente requereu citação por edital. Somente após a entrada em vigor da LC 118 saiu a ordem para citação do edital e sua publicação. Mesmo sendo de aplicação imediata, a nova lei não cabe aqui, posto que o despacho que saiu em 12/2005 determinando a citação dos sócios por edital não teve força para suspender uma prescrição que já havia sido alcançada". É o relatório. VOTO O Exmo. Sr. Min. Benedito Gonçalves (relator): A decisão agravada não merece reparos e deve ser mantida por seus próprios fundamentos. Esta é a decisão agravada (f.): "Cuida-se de recurso especial interposto por Marcelo Lages Ramalhete e outro, com fundamento no art. 105, III, a e c, da CF (LGL\1988\3), contra acórdão do TRF-2.ª Reg., consubstanciado nos termos da seguinte ementa (f.): #Tributário. PIS. Decadência. Prescrição. Na sistemática do lançamento por homologação, o termo a quo do prazo decadencial (direito de lançar), se o contribuinte efetuou o pagamento dentro do prazo legal é contado da data da ocorrência do fato gerador (art. 150, 4.º, do CTN (LGL\1966\26)) mas, se ao contrário o contribuinte deixou efetuar, até à data do vencimento, qualquer tipo de recolhimento do tributo, neste caso, o prazo decadencial (para homologação) é contado na forma prevista pela regra geral do inc. I do art. 173 do CTN (LGL\1966\26) e começa a fluir a partir do primeiro dia do exercício subsequente. No caso concreto, o prazo decadencial (direito de lançar) e prescricional (direito à propositura de ação fiscal) foram respeitados. A execução fiscal foi ajuizada, dentro do prazo legal. O Código Tributário Nacional (LGL\1966\26) não tem aplicabilidade, visto que não rege relação processual, a legislação aplicável é o Código de Processo Civil (LGL\1973\5) (em processo comum) e a Lei de Execução Fiscal (no caso de execução fiscal), inexiste, pois, qualquer controvérsia ou conflito entre os diplomas legais. Ajuizada a execução dentro do prazo legal a prescrição foi interrompida com o despacho do juiz que ordenou a citação ( 2.º do art. 8.º da LEF (LGL\1980\10)). Não restou demonstrada qualquer desídia por parte da exequente, quanto à demora da citação ou pelo não atendimento à ordem judicial para dar impulso ao feito. Se a Fazenda Nacional não deu causa à demora na citação, tendo efetuado várias diligências até a efetivação da citação, não se pode falar em prescrição. No que se refere à prescrição intercorrente, a sua decretação pressupõe a paralisação do curso da execução por cinco anos e depois de ouvido o ente público, nos termos da lei processual ( LEF (LGL\1980\10) 6.830/1980). Dado provimento à remessa e ao recurso de apelação, para reformar a sentença e determinar o prosseguimento da execução fiscal#. Página 2

3 Noticiam que Marcelo Lages Ramalhete e outro opuseram exceção de pré-executividade para combater a execução fiscal proposta pela Fazenda Nacional, na qual sustentam a prescrição do crédito e ausência dos requisitos formas relativos à inscrição em dívida ativa. O Juízo singular acolheu a exceção para reconhecer a prescrição por entender que a sociedade executada não logrou ser citada em e, por conseguinte, a exequente requereu o redirecionamento contra os sócios em Esse pedido foi deferido e determinada a citação dos sócios em ; contudo, a citação dos sócios ocorreu em , quando decorridos mais de cinco anos da constituição do crédito tributário. Aduziu que a exequente não diligenciou desde o ajuizamento do feito, o que não poderia ser atribuído aos mecanismos judiciários. Registrou-se que "até mesmo o requerimento de citação dos sócios foi deduzido quando já decorridos cincos anos da constituição definitiva do crédito tributário" (sentença às f.). A Fazenda Nacional apelou para sustentar que o débito refere-se à contribuição previdenciária, cujo prazo prescricional é decenal. Defendeu que a contagem do prazo prescricional, no período anterior à vigência da LC 118/2005, era interrompida com o despacho que determina a citação. O Tribunal de origem reformou a sentença por entender que, ajuizada a execução no prazo legal, a prescrição foi interrompida pelo despacho que ordenou a citação, nos termos do art. 8.º, 2.º, da LEF (LGL\1980\10). Aplicou o entendimento consubstanciado na Súmula 106 (MIX\2010\1359)/STJ para afastar o reconhecimento da prescrição (acórdão às f.). Em sede de recurso especial, os recorrentes sustentam a negativa de vigência ao art. 174, I, parágrafo único, do CTN (LGL\1966\26). Aduz divergência jurisprudencial acerca da matéria. Defende que (f.): #No entanto, nem o ajuizamento da ação, nem o despacho do juiz que ordenou a citação tê o condão de interromper a prescrição, pois os casos de interrupção da prescrição estão no art. 174 do CTN (LGL\1966\26), aplicável à época a antiga redação do art. 174, parágrafo único, no sentido de que a prescrição se interrompe pela efetiva citação feita ao devedor#. Afirmam que a citação editalícia somente ocorreu em outubro de 2006, quando transcorrido mais de cinco anos da constituição definitiva do crédito tributário. Contrarrazões ao recurso especial às f. Juízo positivo de admissibilidade às f. É o relatório. Passo a decidir. Conforme entendimento firmado no julgamento do Resp n /RS, de relatoria do Ministro Luiz Fux, submetido ao regime do art. 543-C, do CPC (LGL\1973\5), somente após a vigência da LC 118/2005, que alterou a redação do art. 174, parágrafo único, I, do CTN (LGL\1966\26), o despacho de citação passou a constituir causa de interrupção da prescrição. O mero despacho que determina a citação não possuía o efeito de interromper a prescrição, mas somente a citação pessoal do devedor, nos moldes da antiga redação do art. 174, parágrafo único, I, do CTN (LGL\1966\26); todavia, a LC 118/2005 alterou o referido dispositivo para atribuir efeito interruptivo ao despacho ordinatório de citação. Por tal inovação se tratar de norma processual, aplica-se aos processos em curso. Cabe assinalar que o referido recurso repetitivo assentou que a data da propositura pode ser anterior; todavia, o despacho que ordena a citação deve ser posterior à vigência da nova redação do art. 174, dada pela LC 118/2005, sob pena de retroação. Em que pese o Tribunal de origem ter se equivocado ao considerar o despacho ordinatório da citação como marco interruptivo da prescrição, denota-se que há outro fundamento suficiente, por si só, para manutenção do julgado, tendo em vista o registro de que a demora na citação não se deu por desídia da exequente, haja vista que empreendeu diligências até que se ultimasse. Por oportuno, leia-se o seguinte excerto do voto condutor (fls., grifos nossos): #Como é consabido, na sistemática do lançamento por homologação, o termo a quo dopágina prazo 3

4 decadencial (direito de lançar), se o contribuinte efetuou o pagamento dentro do prazo legal é contado da data da ocorrência do fato gerador (art. 150, 4.º, do CTN (LGL\1966\26)) mas, se ao contrário o contribuinte deixou efetuar, até à data do vencimento, qualquer tipo de recolhimento do tributo, neste caso, o prazo decadencial (para homologação) é contado na forma prevista pela regra geral do art. 173, I, do CTN (LGL\1966\26) e começa a fluir a partir do primeiro dia do exercício subsequente. No caso concreto, o prazo decadencial (direito de lançar) e prescricional (direito à propositura de ação fiscal) foram respeitados, pois, como afirma a douta sentença, o crédito exequendo se refere a débito de PIS do período de 11/1990 e 12/1990 (com vencimentos datados de e , respectivamente) e a execução fiscal foi ajuizada em , dentro do prazo legal. Logo, a partir deste ponto o CTN (LGL\1966\26), não tem mais aplicabilidade, visto que o prazo decadencial e o prazo prescricional regulados naquele diploma legal se referem ao prazo de constituição do crédito e do ajuizamento da ação (regularmente atendidos). Digo que o CTN (LGL\1966\26) não tem aplicabilidade, visto que não rege relação processual, a legislação aplicável é o Código de Processo Civil (LGL\1973\5) (em processo comum) e a LEF (LGL\1980\10) (no caso de execução fiscal), inexiste, pois, qualquer controvérsia ou conflito entre os diplomas legais. Assim, ajuizada a execução dentro do prazo legal a prescrição foi interrompida com o despacho do juiz que ordenou a citação ( 2.º do art. 8.º da LEF (LGL\1980\10)). Na hipótese, não restou demonstrada qualquer desídia por parte da exequente, quanto à demora da citação ou pelo não atendimento à ordem judicial para dar impulso ao feito. Se a Fazenda Nacional não deu causa à demora na citação, tendo efetuado várias diligências até a efetivação da citação, não se pode falar em prescrição. No que se refere à prescrição intercorrente, a sua decretação pressupõe a paralisação do curso da execução por cinco anos e depois de ouvido o ente público, nos termos da lei processual ( LEF (LGL\1980\10) 6.830/1980), que rege a hipótese a saber: #Art. 40. O juiz suspenderá o curso da execução, enquanto não for localizado o devedor ou encontrado bens sobre os quais possa recair a penhora, e, nesses casos, não correrá o prazo de prescrição. 1.º Suspenso o curso da execução, será aberta vista dos autos ao representante judicial da Fazenda Pública. 2.º Decorrido o prazo máximo de 1 (um) ano, sem que seja localizado o devedor ou encontrados bens penhoráveis, o juiz ordenará o arquivamento dos autos. 3.º (...) 4.º Se da decisão que ordenar o arquivamento tiver decorrido o prazo prescricional, o juiz, depois de ouvida a Fazenda Nacional, poderá, de ofício, reconhecer a prescrição intercorrente e decretá-la de imediato# (grifei). Em face do exposto, dou provimento à remessa e ao recurso de apelação, para reformar a sentença e determinar o prosseguimento da execução fiscal#. Ante o exposto, com fundamento no art. 557, caput, do CPC (LGL\1973\5), nego seguimento ao recurso especial. Publique-se. Intimem-se". Não trazendo os agravantes fundamentos aptos a elidir a decisão agravada, forçoso é negar provimento ao agravo regimental, nos termos da fundamentação supra. Ante o exposto, nego provimento ao agravo regimental. É como voto. CERTIDÃO DE JULGAMENTO 1.ª T.; AgRg no REsp /RJ; número registro: 2010/ ; números origem: Página 4

5 ; em mesa; julgado: ; relator: Exmo. Sr. Min. Benedito Gonçalves; presidente da Sessão: Exmo. Sr. Min. Benedito Gonçalves; Subprocurador-Geral da República: Exmo. Sr. Dr. Ivaldo Olímpio de Lima; secretária: Bela. Bárbara Amorim Sousa Camuña. Autuação: recorrente: Marcelo Lages Ramalhete e outro; advogado: Oswaldo Duarte de Souza e outro(s); recorrido: Fazenda Nacional; procurador: Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional. Assunto: Direito tributário - Contribuições - Contribuições Sociais - PIS. Agravo regimental: agravante: Marcelo Lages Ramalhete e outro; advogado: Oswaldo Duarte de Souza e outro(s); agravado: Fazenda Nacional; procurador: Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional. Certidão: Certifico que a E. 1.ª T., ao apreciar o processo em epígrafe na sessão realizada nesta data, proferiu a seguinte decisão: A Turma, por unanimidade, negou provimento ao agravo regimental, nos termos do voto do Sr. Ministro relator. Os Srs. Ministros Hamilton Carvalhido, Luiz Fux, Teori Albino Zavascki e Arnaldo Esteves Lima votaram com o Sr. Ministro relator. Brasília, 16 de setembro de Bárbara Amorim Sousa Camuña, secretária. Página 5

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