TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO DÉCIMA SÉTIMA CÂMARA CÍVEL

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1 TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO DÉCIMA SÉTIMA CÂMARA CÍVEL Apelação Cível nº Apelante: Município de São Gonçalo Apelado: Casa de Saúde Santa Lúcia Relator: Des. Elton M. C. Leme APELAÇÃO CÍVEL. EXECUÇÃO FISCAL. MUNICÍPIO DE SÃO GONÇALO. SENTENÇA DE EXTINÇÃO DIANTE DA NULIDADE DA CERTIDÃO DA DÍVIDA ATIVA. BASE LEGAL POSTERIOR À CONSTITUIÇÃO DO CRÉDITO TRIBUTÁRIO. VIOLAÇÃO AO PRINCÍPIO DA ANTERIORIDADE E DA LEGALIDADE. EMENDA DA PETIÇÃO INICIAL. PROVIMENTO DO RECURSO. 1. A indicação da base legal para a constituição do crédito tributário inscrito em dívida ativa é pressuposto formal de sua validade, conforme disciplina do art. 202, III, do CTN. 2. Entretanto, a nulidade da CDA pode ser sanada, assinando-se prazo ao exeqüente para substituição da certidão, conforme estabelece o art. 2º, 8º, da Lei de Execução Fiscal e da Súmula 392 do Superior Tribunal de Justiça, não observados na hipótese. 4. Reforma da sentença nos termos do art. 557, 1º-A, do CPC. DECISÃO de fls. 8. Adoto, na forma regimental, o relatório lançado na sentença

2 Trata-se de execução fiscal promovida pelo Município de São Gonçalo em face de Casa de Saúde Santa Lúcia, referente a créditos inscritos em dívida ativa pela certidão de nº 855, referente aos exercícios de 2002 e O fundamento legal indicado é a Lei Municipal nº 41/03. A sentença de fls. 8 julgou extinta a execução, na forma do art. 267, VI, do CPC, sob o fundamento de que as inscrições dos débitos em dívida ativa são anteriores à própria lei que serviu de base legal para a cobrança, havendo, assim, violação dos princípios da anterioridade tributária e da reserva legal. O Município de São Gonçalo apresentou apelação a fls , sustentando que a lei municipal mencionada apenas permite ao Poder Municipal reajustar bases de cálculo, por correção monetária. Aduz a admissibilidade de retroatividade pro fisco, uma vez que apenas regula a relação jurídico-tributária, sem instituir ou aumentar tributo. Alternativamente, alega que deveria ser admitida a adequação da CDA, em respeito ao princípio da celeridade e economia processual. Requer a anulação da sentença, para que seja determinado o regular prosseguimento da execução. É o relatório. Passo a decidir. Com efeito, ao fundamentar a inscrição do crédito tributário com base legal datada de 2003, posterior aos exercícios mencionados na CDA de fls. 2, o município ora apelante violou o princípio da anterioridade tributária, insculpido no art. 150 da Constituição da República, in verbis:

3 Art Sem prejuízo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, é vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios: I - exigir ou aumentar tributo sem lei que o estabeleça; (...) III - cobrar tributos: a) em relação a fatos geradores ocorridos antes do início da vigência da lei que os houver instituído ou aumentado; Ou seja, a lei mencionada não pode servir de fundamento à cobrança referente a exercícios anteriores. Entretanto, dispõe o art. 2º, 8º da Lei de Execuções Fiscais que até a decisão de primeira instância, a Certidão de Dívida Ativa poderá ser emendada ou substituída, assegurada ao executado a devolução do prazo para embargos. Assim, não poderia o juízo, sem conceder prazo à parte para emendar a CDA, simplesmente extinguir o processo, em clara afronta ao disposto na Súmula 392 do Superior Tribunal de Justiça: A Fazenda Pública pode substituir a certidão de dívida ativa (CDA) até a prolação da sentença de embargos, quando se tratar de correção de erro material ou formal, vedada a modificação do sujeito passivo da execução.

4 Alude-se, neste sentido, aos seguintes arestos: EXECUÇÃO FISCAL AJUIZADA PELO MUNICÍPIO DE SÃO GONÇALO. DÉBITO DE IPTU. EXERCÍCIOS DE 2002 E CDA FUNDAMENTADA EM LEI COM POSTERIOR AO FATO GERADOR. (LEI Nº 41/2003). EXTINÇÃO DA EXECUÇÃO POR IRREGULARIDADE DA CDA. TRIBUTO QUE FOI INSTITUÍDO PELO DECRETO Nº 679/73. ERRO MATERIAL QUE PODE SER SANADO PELA FAZENDA PÚBLICA, NA FORMA DO DISPOSTO NO 8, DO ART. 2º, DA LEI Nº 6.830/80 E DO ART. 203, DO CTN. JURISPRUDÊNCIA PACÍFICA DO STJ NO SENTIDO DE OPORTUNIZAR À FAZENDA PÚBLICA A EMENDA OU A SUBSTITUIÇÃO DA CDA, ANTES DA EXTINÇÃO DA EXECUÇÃO. PROVIMENTO DO RECURSO, PARA ANULAR A SENTENÇA. DECISÃO MONOCRÁTICA DO RELATOR, DANDO PROVIMENTO AO RECURSO, NA FORMA DO DISPOSTO NO 1º-A, DO ART. 557, DO CPC. ( APELAÇÃO CÍVEL - DES. PAULO SERGIO PRESTES - Julgamento: 01/02/ DÉCIMA NONA CÂMARA CÍVEL) TRIBUTÁRIO - EXECUÇÃO FISCAL - MUNICÍPIO DE SÃO GONÇALO - CERTIDÃO DA DÍVIDA ATIVA - ERRO MATERIAL - SUBSTITUIÇÃO - POSSIBILDADE.-

5 Execução Fiscal julgada extinta sem resolução do mérito, na forma do inciso VI do art. 267 do Código de Processo Civil, diante da nulidade da certidão da dívida ativa.- O fundamento legal para a cobrança do tributo foi a Lei nº 41/2003 que entrou em vigor em 13/12/2003, ou seja, em data posterior ao lançamento, quando na realidade deveria ser fundada em dispositivo legal diverso, a Deliberação nº 679/73.- Constata-se que houve um mero erro material na expedição da CDA.- Poderia o Juízo ao invés de extinguir o processo, oportunizar ao Exequente a substituição da CDA. Aplicação dos arts. 202 e 203 do Código Tributário Nacional e da Súmula nº 392 do C. Superior Tribunal de Justiça. Precedente jurisprudencial deste E. Tribunal de Justiça.- Aplicação do 1º-A do art. 557 do Código de Processo Civil.- Sentença anulada.- Liminar provimento do recurso. ( APELAÇÃO CÍVEL - DES. CAETANO FONSECA COSTA - Julgamento: 28/01/ SÉTIMA CÂMARA CÍVEL) DECISÃO MONOCRÁTICA. APELAÇÃO CÍVEL. DIREITO TRIBUTÁRIO. EXECUÇÃO FISCAL. IPTU. TAXA DE LIXO. MUNICÍPIO DE SÃO GONÇALO. PRINCÍPIOS DA LEGALIDADE E ANTERIORIDADE TRIBUTÁRIA. 1. A cobrança de qualquer tributo deve ser precedida de lei formal em sentido estrito, não se admitindo a cobrança por meras deliberações legislativas. Certidão da

6 Dívida Ativa que tem como objeto créditos tributários referentes aos exercícios de 2002 e 2003, fundada a cobrança na Lei municipal 41/2003. Violação aos princípios da legalidade e anterioridade tributária. Precedentes do TJ/RJ e STJ.2. Vício na Certidão da Dívida Ativa. Possibilidade de retificação até a prolação da sentença nos embargos à execução. Art. 2º, 8º, da Lei de Execução Fiscal. Necessidade de oportunizar ao exequente prazo para substituição da CDA viciada. Súmula 392 do STJ. Precedentes do TJ/RJ e STJ. 3. Aplicação do princípio do pars de nullité sans grief. Prejuízo caracterizado pela possibilidade de prescrição do direito do exequente. Error in procedendo ao não conceder prazo para retificação da CDA. 4. Reforma da sentença. Provimento do recurso, na forma do art. 557, 1º-A, do CPC. ( APELAÇÃO CÍVEL - DES. TERESA CASTRO NEVES - Julgamento: 22/01/ VIGESIMA CÂMARA CÍVEL) Também no egrégio Superior Tribunal de Justiça admite-se tal substituição, tendo em vista tratar-se de mero erro material: PROCESSUAL CIVIL - RECURSO ESPECIAL - EXECUÇÃO FISCAL - EMENDA OU SUBSTITUIÇÃO DE CDA - ATÉ A PROLAÇÃO DA SENTENÇA NOS EMBARGOS À EXECUÇÃO - OFENSA AO ART. 2º, 8º,

7 DA LEI 6.830/ A Primeira Seção desta Corte firmou o entendimento de que deve ser conferida à exequente a oportunidade para substituir a CDA, para o suprimento de erro formal ou material, até a prolação de sentença nos embargos à execução (EREsp /RS). 2. Verificado que não foi conferida à exequente oportunidade para substituição da Certidão de Dívida Ativa carecedora de requisitos legais, antes da prolação da sentença nos embargos à execução, devem os autos retornar à origem para as devidas providências nesse sentido. 3. Recurso especial provido. (REsp / RS - Ministra ELIANA CALMON - SEGUNDA TURMA - DJe 20/11/2009) Por esses fundamentos, nos termos do art. 557, 1º-A, do CPC, dou provimento ao recurso, para anular a sentença, com o retorno dos autos ao juízo de origem para que conceda prazo para a emenda ou substituição da Certidão de Dívida Ativa. Rio de Janeiro, 26 de fevereiro de Des. Elton M. C. Leme Relator Certificado por DES. ELTON LEME A cópia impressa deste documento poderá ser conferida com o original eletrônico no endereço Data: 03/03/ :37:55Local: Tribunal de Justiça do Estado do Rio de Janeiro - Processo: Tot. Pag.: 7

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