PODER JUDICIÁRIO SÃO PAULO

Transcrição

1 APELAÇÃO COM REVISÃO Nº /4 Apelante: GE FI Invest, Investimentos, Participações, Representações, Comércio, Importação e Exportação Ltda. Apelado: Luigi Mistro LOCAÇÃO. COBRANÇA. Ação Regressiva do Fiador contra a Afiançada. Não demonstração de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do Requerente. Repetição dos argumentos de defesa na apelação. Recurso não provido. Voto nº Visto. LUIGI MISTRO ingressou com Ação de Cobrança contra GE FI INVEST, INVESTIMENTOS, PARTICIPAÇÕES, REPRESENTAÇÕES, COMÉRCIO, IMPORTAÇÃO E EXPORTAÇÃO LTDA. Serviu como fiador em contrato de locação em favor da Requerida junto ao Shopping Eldorado, tendo ela deixado de honrar alugueres, contribuições condominiais e fundo de comércio. Formalizada a angularidade, a Requerida apresentou contestação com preliminar de ilegitimidade de parte. Saneado o processo e deixada a preambular para decisão de mérito, realizou-se audiência onde, inviabilizada a conciliação, foi produzida a prova oral, seguindo-se a entrega da prestação jurisdicional com a procedência parcial da pretensão pela condenação da Requerida ao pagamento de dezenove mil reais corridos desde junho de 1996, mais juros de mora de 6% a.a. a partir da citação, custas e despesas processuais e honorários advocatícios de 10% sobre o valor da dívida. GE FI INVEST, INVESTIMENTOS, PARTICIPAÇÕES, - 1 -

2 REPRESENTAÇÕES, COMÉRCIO, IMPORTAÇÃO E EXPORTAÇÃO LTDA. interpôs Apelação. Renova a matéria preliminar em razão do acordo de 9 de fevereiro de 1996, entre a Apelante e a Eldorado S.A. Comércio Indústria e Importação, onde Isabella Gutierrez Gomes subrogou-se em todos os direitos e obrigações da Apelante perante a locadora Eldorado. No mérito afirma que o Apelado não tem qualquer direito de cobrança conforme prova testemunhal, pois... a inquilina Isabella Gomes, a locadora Eldorado e o apelado deram fim á locação discutida, em 31/05/96, não tendo a apelante participado daquele ato, pois não mais nutria qualquer vínculo com o tema... (folha 132). LUIGI MISTRO rebateu a preliminar e contrariou a matéria principal, anotando que... a Apelante está tentando escapar de suas obrigações, pois, o Apelado sendo fiador do referido imóvel foi notificado pela administração do Eldorado S/A para arcar com a cobrança dos referidos débitos atrasados no período que a loja estava sob as responsabilidades da Demandada... (folha 133). Em 9/2/96 foi realizado entre as partes um instrumento de retificação e de ratificação do contrato de locação transferindo a locação para Isabela Gutierrez, esposa de Luigi Mistro. Seguiram-se diversas tentativas de composição, todas infrutíferas. É o relatório, adotado no mais o da r. sentença. Embora sem autenticação, mas não questionada essa particularidade, o que implica em aceitação recíproca do documento, em 1º de março de 1994, João Alves Veríssimo Sobrinho, Maria da Conceição C. Alves de Queiroz, pela Locadora; Pierluigi Mango, pela Locatária; Luigi Mistro, Fiador; tendo ao final participação de duas testemunhas, firmaram contrato de locação. Eldorado S.A. Comércio, Indústria e Importação, por seu Diretor Presidente e este por sua procuradora, e GE FI Invest, Investimentos, Participações, Representações, Comércio, Importação - 2 -

3 e Exportação Ltda., por seu sócio, ciente o fiador, estabeleceram: Locação do salão comercial identificado pelo nº 203-E, no 1º piso do Eldorado Shopping Center, na Avenida Rebouças, nº 3.970, Pinheiros, com 46,67 m2, entregue à locatária, a quem coube providenciar as obras de instalação, de acordo com as normas do local. Pelas benfeitorias realizadas, úteis, necessárias ou voluptuárias, não teria direito a retenção, indenização ou compensação ao término do contrato. O prazo foi fixado em 5 anos a partir da inauguração, prorrogável mediante concordância das partes. O aluguel mensal, variável, correspondeu no início a 7% do faturamento bruto mensal, ou da receita bruta mensal da locadora no mês de referência. Estabeleceram particularidades sobre mínimo e alterações dos porcentuais, e, evidentemente, sobre a atualização, sendo em dobro o aluguel no mês de dezembro de cada ano. O atraso no pagamento de qualquer aluguel implicará na imediata exigibilidade da multa de 10% e dos juros de mora de 1% por mês ou fração de mês, ambos sobre o valor do débito. O fiador renunciou aos benefícios dos arts , 1.499, e do Cód. Civil. Em 9 de fevereiro de 1996, retificaram e ratificaram o contrato de locação de 1º de março de Ficaram, de um lado, CONDOMÍNIO CIVIL ELDORADO (em processo de registro), por seus representantes, como LOCADORA, e de outro lado ISABELLA GUTIERREZ GOMES, como Locatária, pela empresa com nome de fantasia Jolly Pop. Passaram a incorporar o contrato, como fiadores, LUIGI MISTRO, concordando com as retificações e... ratificando a fiança a ISABELLA GUTIERREZ GOMES, afiançando-a nas mesmas condições em - 3 -

4 que afiançaram no contrato ora retificado... (folha 21). Só que no contrato originário Luigi Mistro é fiador único (folha 19). A Advocacia Josmeyr Oliveira notificou de forma extrajudicial ao Sr. Pierluigi Mango a falta de pagamento de alugueres, além do contrato de retificação de 1º de março de 1994, onde... Para honrar com suas obrigações, o Sr. LUIGI MISTRO pagou o débito junto ao Shopping Center Eldorado, no valor de R$35.000,00 (Trinta e cinco mil reais), em junho/96... (folha 27 grifos do original). Ficou esclarecido que... o valor do débito correspondente a empresa GE FI INVESDT está no importe de R$ ,71... (folha 27). Esta particularidade contraria frontalmente a afirmação da contestação:... Como se pode observar, no instrumento de subrogação (re/ratificação) em tela não constou qualquer ressalva de que a requerida seria responsável por algum encargo remanescente... (folha 39). E, o pior, nenhuma prova fez sobre a quitação desse débito ressalvado... de R$ ,71... (folha 27). A matéria de mérito é semelhante, tanto que a própria contestação diz:... O autor não detém qualquer direito de cobrança frente à demandada... (folha 42). Paulo Ernesto Tenório Vilaça informou que, fechada a loja, o ponto comercial foi repassado para a mulher do Autor, d. Isabella. O autor sempre foi o titular do ponto comercial. O contrato de cessão do ponto foi feito pelo Shopping à empresa ré, porém ela nunca pagou pelo ponto. Não sabe se o autor pagou pelo ponto. Consignou a r. sentença:... Todavia, o pleito do autor merece reparo em um ponto, o valor cobrado. Suscitou a contestante ter sido notificada, pelo autor, para pagar o mesmo valor desembolsado no acerto de contas, - 4 -

5 entre o fiador e o Eldorado: dezenove mil reais (vide fls. 24 e 66). A exordial pede valor superior, ainda que considerados os valores originários lançados na coluna valor em 06/97 (vide fls. 04 in fine). Na réplica, o fiador esclareceu ter, mais tarde, esclarecido à ré que a primeira notificação teria apontado valor incorreto. Mas, não juntou a segunda notificação e nem explicou porque seriam incorretos aqueles montantes, quando os mesmos desembolsados para a locadora (vide fls. 24). Diante de tais incertezas, rechaçamos o pedido originário e optamos por acolher parcialmente o pleito, apenas no que tocou o valor desembolsado concretamente, corrigido desde junho de 1996, mês de pagamento.. (folha 112). Em face ao exposto, nega-se provimento ao recurso. IRINEU PEDROTTI Relator - 5 -