Especialização em Direito Tributário Princípio de Anterioridade e da Irretroatividade tributária Prof. Rafael Antonietti Matthes Doutorando e Mestre em Direito Ambiental - Especialista em Direito Tributário - MBA em Gestão do Agronegócio - Tecnólogo em Gestão Ambiental - Professor universitário, consultor e palestrante nas áreas do Dir. Ambiental e Tributário - Consultor da ONU/PNUD em Sustentabilidade na RIO+20
INTRODUÇÃO Art. 150. Sem prejuízo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, é vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios: III - cobrar tributos: b) no mesmo exercício financeiro em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou; c) antes de decorridos noventa dias da data em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou, observado o disposto na alínea b; (Incluído pela Emenda Constitucional nº 42, de 19.12.2003)
INTRODUÇÃO - b anterioridade anual, ânua, de exercício, comum e genérica; - c anterioridade mínima, mitigada, privilegiada, qualificada ou nonagesimal;
INTRODUÇÃO - Com o advento da EC 42/2003 passou-se a exigir a aplicação cumulativa das duas vertentes - Aplica-se para aumento ou criação e redução? - Vide STF RE AgR 200.844 causas de redução são de pronta incidência.
INTRODUÇÃO - Legalidade extensão semântica do vocábulo como anterioridade extensão semântica do vocábulo quando
INTRODUÇÃO - Eficácia x vigência - Segurança jurídica: não surpresa afasta a tributação de supetão
CLÁUSULA PÉTREA - Trata-se de uma inequívoca garantia individual do contribuinte, implicando que sua violação produzirá irremissível vício de inconstitucionalidade STF ADIn 939-7. - Trata-se de um direito fundamental do contribuinte
ANTERIORIDADE E ANUALIDADE - Historicamente, a anualidade vigente sob a égide da CF/46, indicava que um tributo somente poderia ser cobrado em cada exercício se tivesse autorizado pelo orçamento anual. - Em 1965, a EC 18 suprimiu a anualidade. Em 1967, ele voltou, porém, foi abolido novamente em 1969.
ANTERIORIDADE E ANUALIDADE - Sistemática: nenhum tributo poderia ser exigido sem que a lei instituidora ou majoradora tivesse obtido, antecipadamente, a autorização orçamentária (necessária autorização prévia do Poder Legislativo por meio da anual previsão do orçamento).
ANTERIORIDADE E ANUALIDADE - Anterioridade é mais branda, pois, na anualidade, havia necessidade de a lei tributária ser aprovada pela lei orçamentária, além de votada pelos congressistas. - Na anterioridade, a exigência se atém tão somente ao diferimento da eficácia da lei independentemente da previsão orçamentária.
ANTERIORIDADE E ANUALIDADE - A anualidade não encontra respaldo em nosso sistema tributário atual a doutrina, inclusive, defende a impossibilidade da sobrevivência deste princípio. - Há, sim, anualidade no direito financeiro em matéria orçamentária, não repercutindo na criação ou aumento de tributos.
ANTERIORIDADE E A CF/88 - A previsão nas duas alíneas apontam um átimo de tempo que deve intermediar a data da lei instituidora ou majoradora do gravame e a data da cobrança do tributo. - As duas regras devem ser cumpridas cumulativamente, salvo para os casos de exceção ao princípio, que serão vistos mais para frente.
ANTERIORIDADE E A CF/88 - Redução de benefício fiscal implica na aplicação da anterioridade STF AgR no RESP 564.225/RS afastamento de decretos estaduais que teriam reduzidos benefícios fiscais de redução do ICMS aumento indireto de tributo.
ANTERIORIDADE E A CF/88 - Revogação de isenção???? - Alteração do prazo de pagamento do tributo deve aguardar a anterioridade???
ANTERIORIDADE E A CF/88 - Súmula Vinculante 50 - Norma legal que altera o prazo de recolhimento de obrigação tributária não se sujeita ao princípio da anterioridade.
ANTERIORIDADE E A CF/88 - O entendimento de que a redução rechaça a aplicação da anterioridade alcança todas as espécies tributárias. - Exemplo: em 20/03/2016, Presidente da República editou MP reduzindo a alíquota da contribuição social a cargo de empresas destinadas à seguridade social. Quando passa a valer?
ANTERIORIDADE ANUAL - Os entes políticos não podem cobrar no mesmo exercício financeiro em que tenha sido publicada a lei majoradora ou instituidora do tributo. - Exercício financeiro: ano fiscal.
ANTERIORIDADE ANUAL Art. 104. Entram em vigor no primeiro dia do exercício seguinte àquele em que ocorra a sua publicação os dispositivos de lei, referentes a impostos sobre o patrimônio ou a renda: I - que instituem ou majoram tais impostos; II - que definem novas hipóteses de incidência; III - que extinguem ou reduzem isenções, salvo se a lei dispuser de maneira mais favorável ao contribuinte, e observado o disposto no artigo 178.
ANTERIORIDADE ANUAL - Para vários doutrinadores, esse comando se encontra revogado. Pois: - A) a anterioridade não se refere apenas a impostos sobre a renda e patrimônio; - B) a anterioridade não se refere apenas a impostos, mas sim sobre todos os tributos; - C) não se refere à entrada em vigor, mas sim à sua eficácia.
ANTERIORIDADE ANUAL - Concursos aceitam esse artigo como vigente. - Cuidado: deve-se, então, interpretar, conforme ordenamento vigente. - Cuidado: inciso III STF entende que a isenção revogada pode ser imediatamente exigível. - Cuidado: isenção onerosa art. 178, CTN.
ANTERIORIDADE NONAGESIMAL - Foi incorporado pela EC 42/03 - Deve sempre aguardar 90 dias.
REGRA CUMULATIVA - Exemplo 1: Lei majorou tributo em 15/12/2016. - Exemplo 2: Lei majorou tributo em 15/10/2016. - Exemplo 3: Lei majorou tributo em 10/08/2016.
EXCEÇÕES À ANTERIORIDADE ANUAL Art. 150 (...) 1º A vedação do inciso III, b, não se aplica aos tributos previstos nos arts. 148, I, 153, I, II, IV e V; e 154, II; e a vedação do inciso III, c, não se aplica aos tributos previstos nos arts. 148, I, 153, I, II, III e V; e 154, II, nem à fixação da base de cálculo dos impostos previstos nos arts. 155, III, e 156, I.
EXCEÇÕES À ANTERIORIDADE ANUAL Lista: II, IE, IPI, IOF, IEG, Emp. Compulsórios de Calamidade Pública e Emp. Compulsórios de Guerra Externa. Justificativa: seja pela extrafiscalidade, seja pela emergencialidade.
EXCEÇÕES À ANTERIORIDADE ANUAL Com o advento da EC 33/01: novos tributos foram incorporados à lista CIDE-Combustíveis e ICMS- Combustíveis. Justificativa: extrafiscalidade.
EXCEÇÕES À ANTERIORIDADE ANUAL CIDE-Combustíveis tributo federal instituído pela Lei 10.336/01, para promover a tributação extrafiscal nas atividades ligadas a combustíveis. Trata-se de uma exceção à LEGALIDADE e à ANTERIORIDADE ANUAL (arts 149, 2º, II e 177, 4º, I, b, CF). Incide sobre atividades de importação ou comercialização de petróleo ou derivados, gás natural e álcool combustível.
EXCEÇÕES À ANTERIORIDADE ANUAL ICMS-Combustíveis tributo ESTADUAL instituído para promover a tributação extrafiscal nas atividades ligadas a combustíveis. Trata-se de uma exceção à LEGALIDADE e à ANTERIORIDADE ANUAL (art. 155, 4º, IV, c CF).
EXCEÇÕES À ANTERIORIDADE ANUAL ICMS-Combustíveis tributo ESTADUAL instituído pela Lei 10.336/01, para promover a tributação extrafiscal nas atividades ligadas a combustíveis. Trata-se de uma exceção à LEGALIDADE e à ANTERIORIDADE ANUAL (art. 155, 4º, IV, c CF).
EXCEÇÕES À ANTERIORIDADE ANUAL Lista definitiva II, IE, IPI, IOF, IEG, Emp. Compulsórios de Calamidade Pública, Emp. Compulsórios de Guerra Externa, ICMS-Combustíveis e CIDE- Combustíveis.
EXCEÇÕES À ANTERIORIDADE NONAGESIMAL Art. 150 (...) 1º A vedação do inciso III, b, não se aplica aos tributos previstos nos arts. 148, I, 153, I, II, IV e V; e 154, II; e a vedação do inciso III, c, não se aplica aos tributos previstos nos arts. 148, I, 153, I, II, III e V; e 154, II, nem à fixação da base de cálculo dos impostos previstos nos arts. 155, III, e 156, I.
EXCEÇÕES À ANTERIORIDADE NONAGESIMAL Lista: II, IE, IR, IOF, IEG, Empréstimos compulsórios de calamidade pública e guerra externa e as alterações na BC do IPTU e do IPVA. Justificativas: extrafiscalidade e emergencialidade. Quadros 1 e 2.
Quadro relativo ao respeito das duas regras: ISS, IPTU, ITBI, ICMS (Comum), IPVA, ITCMD, IGF, ITR, Impostos Residuais, Taxas, CM, Emp. Comp. De investimento público e Contribuições (salvo a Contribuição Social Previdenciária).
Anterioridade e o prazo especial para as Contribuições Social-Previdenciárias (art. 195, 6º): 6º As contribuições sociais de que trata este artigo só poderão ser exigidas após decorridos noventa dias da data da publicação da lei que as houver instituído ou modificado, não se lhes aplicando o disposto no art. 150, III, "b. Modificação que cause aumento lembrar da Súmula Vinculante 50.
Anterioridade e a EC 32/01 - Art. 62, 2º - permite a utilização de MP em matéria tributária; - 2º Medida provisória que implique instituição ou majoração de impostos, exceto os previstos nos arts. 153, I, II, IV, V, e 154, II, só produzirá efeitos no exercício financeiro seguinte se houver sido convertida em lei até o último dia daquele em que foi editada.
- Exceções: II, IE, IOF, IPI e IEG. - A regra se aplica apenas aos impostos. - Ou seja, a necessidade de conversão em lei até o último dia do ano da edição do MP não se aplica: a) II, IE, IOF, IPI e IEG; b) Taxas, CM e CIDEs aplica-se a anterioridade, independentemente da conversão; c) EC Não são objeto de MP; d) Cont. Social - Previdenciárias 90 dias da regra especial fluem a partir da edição original da MP.
- Demais impostos que respeitam a regra do artigo 62, 2º, CF: - Respeita não só o ano seguinte, quanto também noventa dias. Muito cuidado!!! - Conta-se da data da publicação ou da conversão? - Questão discutida STF tem entendimento que seja da publicação da MP.
- Exemplos páginas 128 e 129. - ANTERIORIDADE ESPECIAL E A MP De acordo com o STF, o prazo deverá fluir a partir da edição da MP (aumento ou modificação). De acordo com o STF, no entanto, o prazo será de 90 dias a partir da conversão em lei, se, e somente se, houver alteração SIGNIFICATIVA no texto originário (conversão parcial). -Casos práticos fls. 133/134/135
PRINCÍPIO DA IRRETROATIVIDADE TRIBUTÁRIA Fundamento Jurídico: Art. 150. Sem prejuízo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, é vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios (...): III - cobrar tributos: a) em relação a fatos geradores ocorridos antes do início da vigência da lei que os houver instituído ou aumentado.
PRINCÍPIO DA IRRETROATIVIDADE TRIBUTÁRIA Decorre do postulado da segurança jurídica e tem como objetivo impedir que novas leis tributem fatos ocorridos antes de sua vigência. Exceções (art. 106, CTN): Lei meramente interpretativa; Lei mais benéfica em matéria de infração.
PRINCÍPIO DA IRRETROATIVIDADE TRIBUTÁRIA Art. 105. A legislação tributária aplica-se imediatamente aos fatos geradores futuros e aos pendentes, assim entendidos aqueles cuja ocorrência tenha tido início mas não esteja completa nos termos do artigo 116.
Art. 106. A lei aplica-se a ato ou fato pretérito: I - em qualquer caso, quando seja expressamente interpretativa, excluída a aplicação de penalidade à infração dos dispositivos interpretados; II - tratando-se de ato não definitivamente julgado: a) quando deixe de defini-lo como infração; b) quando deixe de tratá-lo como contrário a qualquer exigência de ação ou omissão, desde que não tenha sido fraudulento e não tenha implicado em falta de pagamento de tributo;
c) quando lhe comine penalidade menos severa que a prevista na lei vigente ao tempo da sua prática.
PRINCÍPIO DA IRRETROATIVIDADE TRIBUTÁRIA O fato gerador do IR é considerado continuado ou pendente. Neste caso, havendo alteração legislativa durante o ano, a nova lei deverá ser respeitada? Qualquer tentativa de aplicar nova lei, nestes casos, violará a irretroatividade. Súmula 584, STF não foi recepcionada pela CF/88.