O resultado na exportação de serviços para o exterior e sua relação com a hipótese de incidência do ISS

Transcrição

1 O resultado na exportação de serviços para o exterior e sua relação com a hipótese de incidência do ISS Rodrigo Griz Mestre e doutorando PUC/SP Conselheiro do Conselho Municipal de Tributos de São Paulo

2 Lei Complementar nº 116/03 XI CONGRESSO NACIONAL DE ESTUDOS TRIBUTÁRIOS Delimitação Art. 2º O imposto não incide sobre: I as exportações de serviços para o exterior do País; (...) Parágrafo único. Não se enquadram no disposto no inciso I os serviços desenvolvidos no Brasil, cujo resultado aqui se verifique, ainda que o pagamento seja feito por residente no exterior.

3 Art. 2º, único, da LC 116/03 Dois critérios, quatro possibilidades Não se enquadram no disposto no inciso I os serviços desenvolvidos no Brasil, cujo resultado aqui se verifique, ainda que o pagamento seja feito por residente no exterior.

4 Art. 2º, único, da LC 116/03 Dois critérios, quatro possibilidades DESENVOLVIDO NO BRASIL X X - - RESULTADO VERIFICADO NO BRASIL X - X - ISS-Nacional Exportação de serviços Importação de serviços Legislação brasileira não alcança

5 Conceito de resultado Não há uma definição do termo resultado na legislação brasileira

6 Conceito de resultado Benefício econômico Execução Conclusão Fruição Adimplemento

7 Conceito de resultado O ISS incide sobre a prestação de serviços E exige uma relação jurídica Obrigação de fazer Prestador Tomador Contraprestação

8 Conceito de resultado Confusão entre desenvolvimento e resultado Prestar Desenvolvimento Execução Conclusão Tomar Resultado Fruição Adimplemento

9 Conceito de resultado Resultado imediato vs. mediato o problema do termo fruição

10 Conceito de resultado Empresa de engenharia (execução de obras) Exterior Brasil Empresa de engenharia (projeto)

11 Conceito de resultado Solução de Consulta SF/DEJUG nº 37/2013 De acordo com as descrições contidas no contrato, todos os projetos a serem elaborados pela consulente estão vinculados à realização de obras no Uruguai e, por esta razão, não ocorrem resultados destes serviços no brasil.

12 Conceito de resultado Empresa de engenharia (execução de obras) Uruguai São Paulo/SP Empresa de engenharia (projeto)

13 Conceito de resultado Local do resultado Beneficiário vs. tomador (origem do pagamento)

14 Conceito de resultado Fundo investimento Exterior Brasil Consultoria econômico-financeira Gestora do fundo (beneficiária) Bovespa

15 Conceito de resultado Controladora (beneficiária) Exterior Brasil Consultoria econômico-financeira Controlada Bovespa

16 Conceito de resultado A verificação do resultado depende de diversos fatores e deve ser verificada caso a caso, contrato a contrato.

17 Jurisprudência Caso NOOR Administradora (CMT/SP) Caso das turbinas GE CELMA (STJ)

18 Caso NOOR (CMT/SP) Fundo de investimento Exterior São Paulo/SP Consultoria econômico-financeira

19 Caso NOOR (CMT/SP) EXPORTAÇÃO DE SERVIÇOS PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS PARA FUNDOS OFFSHORE RESULTADO DOS SERVIÇOS VERIFICADO NO EXTERIOR E NÃO NO BRASIL. CONHECIDO E PROVIMENTO PARCIAL POR UNANIMIDADE. (CMT/SP, Rel. Conselheiro Alberto Macedo, Primeira Turma, Julgado em 26/10/2012)

20 O caso das turbinas (STJ) Estrangeiro Petrópolis/RJ

21 O caso das turbinas (STJ) (...) 4. Nos termos do art. 2º, inciso I, parágrafo único, da LC 116/03, o ISSQN não incide sobre as exportações de serviços, sendo tributáveis aqueles desenvolvidos dentro do território nacional cujo resultado aqui se verifique, ainda que o pagamento seja feito por residente no exterior. In casu, a recorrente é contratada por empresas do exterior e recebe motores e turbinas para reparos, retífica e revisão. Inicia, desenvolve e conclui a prestação do serviço dentro do território nacional, exatamente em Petrópolis, Estado do Rio de Janeiro, e somente depois de testados, envia-os de volta aos clientes, que procedem à sua instalação nas aeronaves. (...) 6. Na acepção semântica, "resultado" é conseqüência, efeito, seguimento. Assim, para que haja efetiva exportação do serviço desenvolvido no Brasil, ele não poderá aqui ter conseqüências ou produzir efeitos. A contrário senso, os efeitos decorrentes dos serviços exportados devem-se produzir em qualquer outro País. É necessário, pois, ter-se em mente que os verdadeiros resultados do serviço prestado, os objetivos da contratação e da prestação. 7. O trabalho desenvolvido pela recorrente não configura exportação de serviço, pois o objetivo da contratação, o resultado, que é o efetivo conserto do equipamento, é totalmente concluído no nosso território. (REsp /RJ, Rel. Ministro José Delgado, Primeira Turma, DJ 25/09/2006, p. 239)

22 O caso das turbinas (STJ) Importante observar que a empresa não é contratada para instalar os motores e turbinas após o conserto, hipótese em que o serviço se verificaria no exterior, mas, tão-somente, conforme já posto, é contratada pra prestar o serviço de reparos, retífica ou revisão. (...) Não há configuração de hipóteses em que atividade é executada no exterior, sendo inquestionável a incidência do ISS no presente caso..

23 O caso das turbinas (STJ) Hipóteses mencionadas no parecer do Ministério Público: Como parece ser evidente, não há exportação de serviços, até porque tudo é feito e executado no Brasil. Exportação de serviços ocorre, quando, por exemplo, determinada empresa faz prospecção em terras ou águas do exterior, ou uma construtora abre e pavimenta estradas ou ergue uma ponte em país estrangeiro.

24 Voto-vencido (Teori Zavascki): XI CONGRESSO NACIONAL DE ESTUDOS TRIBUTÁRIOS Conceito de resultado Penso que não se pode confundir resultado da prestação de serviço com conclusão do serviço. Não há dúvida nenhuma que o serviço é iniciado e concluído aqui. Não há dúvida nenhuma que o teste na turbina faz parte do serviço. O fato de ser testado aqui foi o fundamento adotado pelo juiz de Primeiro Grau e pelo Tribunal para dizer que o teste é o resultado. Mas essa conclusão não é correta: o teste faz parte do serviço e o serviço é concluído depois do teste. Depois disso, a turbina é enviada ao tomador do serviço, que a instala no avião, quando, então se verificará o resultado do serviço.

25 Imunidade vs. isenção XI CONGRESSO NACIONAL DE ESTUDOS TRIBUTÁRIOS Natureza jurídica Art Compete aos Municípios instituir impostos sobre: (...) III - serviços de qualquer natureza, não compreendidos no art. 155, II, definidos em lei complementar. (...) 3º Em relação ao imposto previsto no inciso III do caput deste artigo, cabe à lei complementar: (...) II - excluir da sua incidência exportações de serviços para o exterior.

26 Imunidade vs. isenção XI CONGRESSO NACIONAL DE ESTUDOS TRIBUTÁRIOS Natureza jurídica Imunidade: (...) classe finita e imediatamente determinável de normas jurídicas, contidas no texto da Constituição Federal, e que estabelecem, de modo expresso, a incompetência das pessoas políticas de direito constitucional interno para expedir regras instituidoras de tributos que alcancem situações específicas e suficientemente caracterizadas. (Paulo de Barros Carvalho, Curso, 21 ed., p. 202.)

27 Imunidade vs. isenção XI CONGRESSO NACIONAL DE ESTUDOS TRIBUTÁRIOS Natureza jurídica Isenção: Normas em sentido amplo que delimitam a hipótese da regra matriz de incidência tributária ao prescrever características relativas a certas pessoas, coisas ou situações que não sofrerão incidência de determinado tributo.

28 A conformação da hipótese do ISS Regra-matriz do ISS Critério material: Prestar serviço em território nacional, desde que o resultado não se verifique no exterior Critério espacial: Local do estabelecimento do prestador de serviço Critério temporal: Momento da finalização da prestação do serviço (adimplemento contratual do prestador) Critério pessoal Sujeito Ativo: Município do estabelecimento prestador Sujeito Passivo: Prestador do serviço Critério quantitativo Alíquota: 2-5% Base de cálculo: Preço do serviço

29 A conformação da hipótese do ISS Obrigado!