INTRODUÇÃO AO ESTUDO DA SUJEIÇÃO PASSIVA EM DIREITO TRIBUTÁRIO PROF. HELCONIO ALMEIDA

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1 INTRODUÇÃO AO ESTUDO DA SUJEIÇÃO PASSIVA EM DIREITO TRIBUTÁRIO PROF. HELCONIO ALMEIDA 1- Substituição tributária e antecipação do fato gerador (ST/AFG)

2 Objetivos: Revisão e crítica sobre a SUBSTITUIÇÃO TRIBUTÁRIA e sua relações com o FATO GERADOR ORDINÁRIO E O ANTECIPADO enquanto estudo prévio para um maior aprofundamento.

3 Temas: 1- O regra matriz de incidência ou a norma tributária 2- A sujeição passiva no Direito Tributário Brasileiro 3- Contribuinte e responsável. Contribuinte-substituto ou responsável por substituição? 4 - A substituição tributária. Teorias. 5- Antecipação total, parcial e retenção na fonte. 7 -O Simples Nacional e a ST/AFG 8 - Reflexões.

4 A RMI ou NT? Regra Matriz de Incidência ou norma tributária - Norma jurídica em todos os sentidos com estrutura lógica hipótese e consequência geral e abstrata que enquadra um determinado fato econômico - A necessidade de não esquecermos que o seu consequente determina a existência de uma RELAÇÃO JURÍDICA Quais os aspectos que podemos analisar para entendê-la: Na hipótese > Material, espacial, temporal, e no consequente > pessoal ou subjetivo e quantitativo.

5 Sendo uma relação jurídica... - Decorre da norma o direito subjetivo de um sujeito U, E, DF e M - exigir de outro (C ou Resp) o cumprimento de uma prestação pecuniária ou não. Obrigação tributária principal e acessória. As diversas teorias. Obrigação e crédito.

6 Um pequeno corte para refletirmos um pouco sobre... O SUJEITO PASSIVO é aquela pessoa que tendo relação direta ou indireta com o fato descrito na norma tributária responderá pela prestação nela descrita A necessária vinculação com o aspecto material A capacidade contributiva do Sujeito Passivo é real ou presumida?

7 O sujeito passivo no Direito Tributário Na Constituição Federal (o art. 195, I e II) Limites constitucionais: vedação ao confisco (art. 150, IV,) capacidade contributiva objetiva/subjetiva (art. 145, 1º) direito de propriedade (art. 5º, XXII); estrita legalidade (art. 5, II, e 150, I,); repartição da competência para instituir tributos; necessidade de observância das disposições de normas gerais (art. 146, II, ou III, a ).

8 O sujeito passivo no CTN O Código Tributário Nacional estabelece que: o sujeito passivo da obrigação principal é a pessoa obrigada ao pagamento de tributo ou penalidade pecuniária denominando de contribuinte, quando tenha relação pessoal e direta com a situação que constitua o respectivo fato gerador(rmi) e de responsável, quando, não sendo contribuinte, sua obrigação decorra de disposição expressa de lei.(nr) (Art. 121)

9 Classificação Sujeição Passiva Indireta Substituição Transferência Sucessão Responsabilidade Solidariedade Rubens Gomes de Souza primeira sistematização

10 A responsabilidade tributária por transferência Exclusiva ou pessoal: devedor único; apenas o terceiro responde pelo débito. (Futebol) Plural ou concorrente: subsidiária: o devedor responde se for impossível o seu adimplemento pelo devedor principal; ou solidária: qualquer um pode ser obrigado ao pagamento integral da dívida;(futsal) Sucessão, terceiros e infrações

11 A responsabilidade por Substituição O Art. 128 do CTN:... a lei pode atribuir de modo expresso a responsabilidade pelo crédito tributário a terceira pessoa, vinculada ao fato gerador da respectiva obrigação, excluindo a responsabilidade do contribuinte ou atribuindo-a a este em caráter supletivo do cumprimento total ou parcial da referida obrigação. - Há contradição com o art. 121? é possível manter outros tipos de relação com o fato gerador que não pessoal e direta?

12 Aplica-se o Art. 128 em todos os casos de substituição? -A lei instituidora do tributo apenas poderá eleger como responsável pessoa que mantenha relação indireta como o fato tributado? -Era possível ao legislador instituir novas hipóteses de substituição antes da CF/88?

13 Classificação Sujeição Passiva Indireta Substituição Transferência Sucessão Responsabilidade Solidariedade Rubens Gomes de Souza primeira sistematização

14 Classificação Responsabilidade Solidariedade Sucessão Substituição Responsabilidade em sentido estrito Rubens Gomes de Souza segunda sistematização

15 Classificação Sujeição Passiva Contribuinte Substituto Terceiro Sucessão Infrações Uma idéia

16 Teorias sobre a S T TEORIAS A substituição como uma especial forma de execução contra terceiros O substituto como um intermediário que arrecada por conta do Estado Uma representação legal de direito público A substituição como figura autônoma

17 Teorias sobre a S T TEORIAS Sub-rogação em relação a dívida Como cessão de direito Obrigações final e instrumental Autêntico sujeito passivo

18 Teorias sobre a S T TEORIAS O substituto como ficção (JBN) Obrigação de pagar tributo alheio Obrigação por presunção Sujeito passivo por indicação da lei

19 Algumas outras idéias Contribuinte e responsável. Contribuinte-substituto ou responsável por substituição? quando escolhido o substituto legal tributário, só ele, ninguém mais, está obrigado a pagar o tributo (STJ, REsp /SC).

20 ST e Antecipação do fato gerador - 7º da Constituição Federal A lei poderá atribuir a sujeito passivo de obrigação tributária a condição de responsável pelo pagamento de imposto ou contribuição, cujo fato gerador deva ocorrer posteriormente, assegurada a imediata e preferencial restituição da quantia paga, caso não se realize o fato gerador presumido. Interpretações Fato gerador presumido > teorias Pode transformar a natureza jurídica de um tributo ou o seu regime jurídico?

21 Antecipações... Antecipação total e a substituição - A responsabilidade tributária por substituição ocorre quando um terceiro, na condição de sujeito passivo por especificação da lei, ostenta a integral responsabilidade pelo quantum devido a título de tributo. (STJ, Primeira sessão, EREsp /SC). Antecipação parcial > não há ST. Fundamento legal > CTN, CF ou LO? Antecipação total sem substituição.

22 O complicado simples nacional. Qual a sua natureza jurídica? E o seu regime jurídico? Novo tributo ou diversas incidências? Inclui ou não os tributos indicados?

23 A guisa de conclusão O fato gerador presumido, por isso mesmo, não é provisório, mas definitivo, não dando ensejo a restituição ou complementação do imposto pago, senão, no primeiro caso, na hipótese de sua não-realização final. Admitir o contrário valeria por despojar-se o instituto das vantagens que determinaram a sua concepção e adoção, como a redução, a um só tempo, da máquina-fiscal e da evasão fiscal a dimensões mínimas, propiciando, portanto, maior comodidade, economia, eficiência e celeridade às atividades de tributação e arrecadação. (Cláusula 2ª do Convênio ICMS 13/97)

24 Alguns questionamentos (???) A identidade de argumentos para conclusão diversa O alargamento da base A insegurança jurídica ADIn /AL X ADIn 2.77/SP e ADIn 2.675/PE

25 Para concluir... O advento do pensar, coisa do pensamento, é uma fonte de alegria para o espírito. Assim se exerce uma ciência feliz única que vale a pena (José Souto Maior Borges)

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