Provas. Paula Freire 2015

Transcrição

1 Provas Paula Freire 2015

2 Prova O objeto da prova é demonstrar em juízo a existência ou não existência de um fato, visando ao convencimento do juiz. Motivação do convencimento.

3 ÔNUS DA PROVA O art. 818 da CLT: o ônus de provar as alegações incumbeàpartequeasfizer. Em razão de sua extrema simplicidade, tal artigo é aplicado concomitantemente com o artigo 333 do CPC. Art. 333, CPC: cabe ao autor comprovar fatos constitutivos de seu direito e ao réu os fatos modificativos, impeditivos e extintivos do direito do autor.

4 Distribuição do ônus da prova Se as provas forem inconclusivas, o juiz deverá se valer das regras de distribuição do ônus da prova. Se a parte não se desincumbe do ônus da prova, será prejudicada. Se o ônus é do autor e este não se desincumbe do ônus, seu pedido será indeferido. Se é do réu, e este não se desincumbe, o pedido do autor será julgado procedente.

5 Apreciação das provas Análise do conjunto probatório. Se forem inconclusivas: observância das regras de distribuição do ônus da prova. Ex: HE. Autor prova que trabalhou além da 8ª e da 44ª. Réu argui outros fatos: impeditivos, modificativos ou extintivos do direito do autor. Pagamento, prescrição, compensação da jornada, menos h ou forma de pagto distintadoquealegaoautor.

6 Casos emblemáticos: O ônus de provar o término do contrato de trabalho, quando negados a prestação de serviço e o despedimento, é do empregador, pois o princípio da continuidade da relação de emprego constitui presunção favorável ao empregado(súmula 212, TST).

7 OJ 215, SDI-1, TST: CANCELADA Emmaiode2011,oPlenodoTSTcancelouaOJ215daSDI-1, que estabelecia que o ônus da prova do preenchimento dos requisitos para percepção do vale-transporte era do empregado. Com o cancelamento, o TST tem entendido queoônusdaprovaédoempregador. OJ 215, SDI-1, TST. VALE-TRANSPORTE. ÔNUS DA PROVA. É do empregado o ônus de comprovar que satisfaz os requisitos indispensáveis à obtenção do vale-transporte. (CANCELADA).

8 Vale transporte Cancelamento da OJ 215, SDI-1, TST. Oônusdaprovadovale-transporteédoempregador. Havendo controvérsia sobre a matéria, e não se desincumbindo o empregador do ônus, o juiz aplicando as regras de distribuição o ônus da prova julgará procedente o pedido do reclamado.

9 ANOTAÇÃO CTPS: A súmula 12 do TST estabelece que as anotações apostas da CTPS do empregado pelo empregador geram presunção relativa de veracidade [Súmula 12, TST].ACTPSfazprovanocontratodetrabalho. Súmula 12, TST. CARTEIRA PROFISSIONAL (mantida) - As anotações apostas pelo empregador na carteira profissional do empregado não geram presunção juris etdejure,masapenasjuristantum.

10 NOTIFICAÇÃO A notificação presume-se recebida pelo destinatário em 48 horas a contar de sua postagem, sendo ônus deste comprovar o não recebimento dentro deste prazo(súmula 16, TST). Súmula 16, TST. NOTIFICAÇÃO (nova redação) - Presume-se recebida a notificação 48 horas depois de sua postagem. O seu não-recebimento ou a entrega após o decurso desse prazo constitui ônus de prova do destinatário.

11 Jornada de trabalho:

12 Súmula 338, TST: JORNADA DE TRABALHO. REGISTRO. ÔNUS DA PROVA I - É ônus do empregador que conta com mais de 10 (dez) empregados o registro da jornada de trabalho na forma do art. 74, 2º, da CLT. A não-apresentação injustificada dos controles de frequência gera presunção relativa de veracidade da jornada de trabalho, a qual pode ser elidida por prova em contrário.

13 Intervalo e HE: Reclamado deve registrar não apenas os horários de entrada e de saída, mas também os intervalos. Se o reclamado não usufruiu dos intervalos intrajornada, fará jus as HEs. Se o reclamado juntou, devidamente, os cartões de ponto, Quem deve provar que os horários registrados não correspondem à realidade é o reclamante. Primazia da realidade.

14 Súmula 254, TST: SALÁRIO-FAMÍLIA. TERMO INICIAL DA OBRIGAÇÃO (mantida) O termo inicial do direito ao salário-família coincide com a prova da filiação. Se feita em juízo, corresponde à data de ajuizamento do pedido, salvo se comprovado que anteriormente o empregador se recusara a receber a respectiva certidão.

15 Salário Família Prova da filiação: certidão de nascimento. 1) Apresentação da certidão em juízo: o direito ao SF: a partir do ajuizamento da ação. 2) Se reclamante prova que tentou apresentar a certidão antes e reclamado se recusou a receber, o SF será devido desde então.

16 Súmula 6, TST: EQUIPARAÇÃO SALARIAL. ART. 461 DA CLT. (...) VIII - É do empregador o ônus da prova do fato impeditivo, modificativo ou extintivo da equiparação salarial. (ex-súmula nº 68 - RA 9/1977, DJ ). (...)

17 Equiparação salarial ônus da prova Fato impeditivo: o paradigma é readaptado. Fatos extintivos: pagamento, prescrição. Fato modificativo: a diferença salarial é menor do que a alegada pelo reclamante. Quaisquer desses fatos alegados pelo reclamado deverão ser provados por ele.

18 Vale transporte Cancelamento da OJ 215, SDI-1, TST. Oônusdaprovadovale-transporteédoempregador. Havendo controvérsia sobre a matéria, e não se desincumbindo o empregador do ônus, o juiz aplicando as regras de distribuição o ônus da prova julgará procedente o pedido do reclamado.

19 Meios de prova Ou instrumentos de prova. Provas em espécie. 1. DEPOIMENTO PESSOAL E INTERROGATÓRIO 2. PROVA TESTEMUNHAL 3. PROVA DOCUMENTAL 4. PROVA PERICIAL

20 MEIOS DE PROVA Depoimento pessoal: inquirição das partes litigantes, com o objetivo de obter sua confissão. Confissão: real ou ficta. Confissão real: a parte reconhece expressamente fatos contrários a seu interesse. Confissão ficta: cominação legal. Ex: revelia, não comparecimento a audiência em que deveria depor. Súmula 74, TST.

21 Depoimento e interrogatório Depoimento pessoal: Deve ser requerido pela parte. A intimação do depoimento deve ser cominada com a pena de confissão. Inquirição sumária: interrogatório das partes. Não é meio de prova. Visa ao esclarecimento de fatos. Iniciativa do juiz.

22 Depoimento pessoal e interrogatório O comparecimento das partes pode ser determinado pelo juiz, caso julgue necessário interrogá-las, ou a requerimento das próprias partes. Art. 848, CLT. Terminada a defesa, seguir-se-á a instrução do processo, podendo o presidente ex officio ou a requerimento de qualquer juiz temporário, interrogar os litigantes.

23 Depoimento pessoal O art. 848, CLT precisa ser interpretado em conjunto com o artigo 820 da CLT, segundo o qual as partes e seus advogados também podem requerer o interrogatório da parte contrária, e não apenas o juiz. O principal objetivo do depoimento pessoal e do interrogatório é a obtenção da confissão real, ou seja, que a parte depoente reconheça fatos contrários aos seus interesses e de conformidade com as alegações da outra parte.

24 2. PROVA TESTEMUNHAL De acordo com o art. 405, CPC pode ser testemunha toda pessoa capaz que não seja suspeita ou impedida, sendo as causas de impedimento de ordem objetiva e as de suspeição de ordem subjetiva. Observe-se as hipóteses de incapacidade, suspeição e impedimento expostas nos parágrafos do art. 405, CPC.

25 Testemunhas impedidas e suspeitas

26 Testemunhas suspeitas ou impedidas A Súmula 357 do TST garante que não torna suspeita a testemunha o simples fato de estar litigando ou de ter litigado contra o mesmo empregador. Suspeito ou impedido pode ser ouvido como informante. Não presta compromisso de dizer a verdade. Art. 829, CLT.

27 Art. 829, CLT: Art A testemunha que for parente até o 3º grau civil, amigo íntimo ou inimigo de qualquer das partes, não prestará compromisso, e seu depoimento valerá como simples informação.

28 Testemunha x procedimento Quanto ao número de testemunhas permitido: Procedimento ordinário: 3 testemunhas [Art. 821, CLT] Procedimento sumaríssimo: 2 testemunhas [Art H, 2º,CLT] Inquérito para apuração de falta grave: 6 testemunhas[art. 821, CLT]

29 COMPARECIMENTO DAS TESTEMUNHAS

30 Testemunha no processo do trabalho No Processo do Trabalho não há exigência de apresentação de rol de testemunha. [Art. 825 e 845, CLT] O depoimento de uma testemunha não poderá ser ouvidos pelas demais que tenham de depor no processo.(art. 824, CLT)

31 Testemunhas poderes do juiz Em respeito ao Princípio Inquisitivo, o juiz pode determinar a intimação de testemunhas que sejam mencionadas nos depoimentos das partes ou de outras testemunhas, mesmo que ultrapasse o número de testemunhas previsto para cada procedimento. [Art.418,I,CPC]

32 Testemunhas O depoimento de partes e testemunhas que não falarem a língua nacional, bem como de surdos-mudos ou mudos que não saibam escrever, será realizado por meio de intérprete nomeado pelo juiz. Quem arcará com as despesas é a parte interessada no depoimento. [Art. 819, CLT] Seja na condição de parte ou de testemunha, o trabalhador não poderá ter seu dia de trabalho descontado em razão de falta para comparecer em audiência. [Art. 822 e Art. 419, único do CPC, Art. 473, VIII dacltesúmula155,tst]

33 Testemunhas Se a testemunha for servidor público ou militar e tiver que depor em horário de expediente, será requisitada ao chefe da repartição a autorização para comparecimento em audiência.[art. 823, CLT] Entende-se que o momento adequado para contraditar a testemunha é após a sua qualificação e antes que preste o compromisso de dizer a verdade. ACLTéomissaquantoaotema.

34 3. PROVA DOCUMENTAL A CLT não sistematizou a prova documental como o CPC. É possível encontrar em alguns de seus artigos, de forma desorganizada, menção a documentos. Entre eles, artigos 777, 780 e 830. Os documentos devem ser juntados na petição inicial pelo autor, e na defesa pelo réu. [Art. 787, CLT e 396, CPC]

35 3. PROVA DOCUMENTAL Na fase recursal não é possível juntar documentos, exceto se comprovado o justo impedimento para sua oportuna apresentação ou se referentes a fato posterior à sentença.[súmula 8, TST] OJ 36, SDI-1 norma coletiva é documento comum entre as partes, não sendo necessário autenticar, salvo sendo impugnada.

36 3. PROVA DOCUMENTAL Art.830, CLT: O advogado pode declarar a autenticidade do documento juntado em cópia para fazer prova no processo, salvo se impugnada a autenticidade, ele terá que pegar a copia autenticada e requerer que o escrivão declare a autenticidade. Se impugnada, o advogado deve comparecer a Secretaria com cópia autenticada ou original.

37 Documentos indispensáveis Para alguns atos, a CLT considera a prova documental (escrita) imprescindível: Comprovação de pagamento de salário[art. 464, CLT] Comprovação da concessão do descanso da gestante [Art. 392, CLT] Comprovação de concessão ou do pagamento de férias [Art.135e145, único,clt] Comprovação do acordo de prorrogação da jornada [Art. 59, CLT] Empregado com mais de um ano de serviço deve ter seu pedido de demissão homologado perante seu sindicato.

38 Documentos e ritos No procedimento sumaríssimo, todas as provas, inclusive as documentais, devem ser produzidas na audiência de instrução e julgamento, mesmo sem requerimento prévio das partes. Os documentos deverão ser impugnados imediatamente pela outra parte, na própria audiência. A lei permite, caso sejam documentos complexos ou de grande volume, que a audiência seja suspensa, desde que devidamente justificado pelo juiz.

39 4. PROVA PERICIAL Será realizada quando a prova dos fatos alegados depender de conhecimentos técnicos ou científicos. Pode ser requerida pelas partes ou determinada de ofício pelo juiz[art. 145, CPC] Poderá ser constituída em exame (de pessoas ou documentos), vistoria (imóveis) ou avaliação (para apuração de valores), e apresentada através de laudo. [Art. 420, CPC]

40 Perícia Operitoserámédico ouengenheirodotrabalho,sem ordem de preferência. [Art. 195, CLT e OJ 165, SDI-I do TST] O juiz não fica adstrito ao laudo pericial, podendo formar seu convencimento com base em outros fatos ou elementos provados nos autos.[art. 436, CPC]

41 Deferimento A perícia não será deferida quando: A prova do fato não depender de conhecimento pericial For desnecessária em vista de outras provas produzidas Quando a verificação for impraticável

42 Peritos Após a nomeação do perito as partes tem 5 dias para apresentar quesitos e nomear assistente técnico. [Art.421, 1º,CPC] O perito poderá escusar-se do encargo mediante motivo legítimo. A escusa será apresentada dentro de 5 dias contados da intimação ou do impedimento superveniente, sob pena de reputar-se renunciado o direito à alegá-la. [Art.146eArt.423doCPC]

43 Peritos -responsabilidade O perito responderá por prejuízos que causar à parte e ficará inabilitado de atuar em outras perícias por 2 anos caso preste informações inverídicas por dolo ou culpa, além da sanção que a lei penal estabelecer. A lei 5.584/70, em seu artigo 3º (que revogou tacitamente o artigo 826 da CLT) dispõe que os exames periciais serão realizados por perito único, designado pelo juiz, que fixará o prazo para a entrega do laudo. As partes poderão indicar assistente técnico, cujo parecer deverá ser apresentado no mesmo prazo designado pelo juiz para o perito apresentar o laudo pericial, sob pena de ser desentranhado dos autos (é diferente do Processo Civil, em que a apresentação do parecer pode dar-se 10 dias após o laudo pericial).

44 Perícia compromisso Somente o perito nomeado pelo juiz presta compromisso, por isso está sujeito aos mesmos impedimentos e suspeição dos magistrados. Em relação aos adicionais de periculosidade e insalubridade, a perícia deverá ser realizada ainda que oréusejareveleconfessoquantoàmatériadefato.

45 Perícia e rito No procedimento sumaríssimo, haverá prova pericial quando a lei determinar ou quando a prova do fato o exigir. Em audiência, o juiz fixará o prazo, o objeto da perícia e nomeará o perito. As partes poderão manifestarsequantoaolaudopericialnoprazocomumde5dias.[art. 852-H, 4º,CLT] Quanto aos honorários periciais, nos termos do artigo 790- B da CLT, serão pagos pela parte sucumbente no OBJETO DE PRETENSÃO da perícia, salvo se beneficiária da justiça gratuita.

46 OJ 98, SDI-2, TST: Não há previsão legal para adiantamento ou deposito prévio de honorários do perito nas relação de emprego, cabendo mandado de segurança para atacar eventual decisão do juiz nesse sentido(oj 98, SDI-2, TST). OJ 98, SDI-II, TST. É ilegal a exigência do juiz de adiantamento dos honorários periciais. Não pode o juiz condicionar a apreciação do adicional de insalubridade, por exemplo, ao depósito prévio dos honorários periciais. Relações de trabalho. Admissibilidade.

47 Peritos Honorários Entretanto, o TST, no artigo 6º, único, da IN 27/2005, estabelece que é facultado ao juiz, exigir depósito prévio dos honorários periciais nas lides oriundas da relação de trabalho, distintas da relação de emprego. O assistente técnico é de confiança da parte, cabendo a esta o pagamento de seus honorários, nos termos dasúmula341dotst.

48 Perícia local destivado Quando o local de trabalho estiver desativado o juiz poderá usar outros meios de prova para apreciar o pedido[oj 278, SDI-1, TST]. OJ 278, SDI-I do TST. Quando o local de trabalho estiver desativado o juiz poderá usar outros meios de prova para apreciar o pedido.

49 Súmula 293, TST: Segundo a súmula 293 do TST, o juiz poderá deferir adicional de insalubridade por agente diverso do apontado na petição inicial. Súmula 293, TST. ADICIONAL DE INSALUBRIDADE. CAUSA DE PEDIR. AGENTE NOCIVO DIVERSO DO APONTADO NA INICIAL (mantida) - A verificação mediante perícia de prestação de serviços em condições nocivas, considerado agente insalubre diverso do apontado na inicial, não prejudica o pedido de adicional de insalubridade.

50 Poderes do juiz É lícito ao juiz determinar, de ofício ou a requerimento da parte, a realização de nova perícia, quando a matéria não lhe parecer suficientemente esclarecida. Terá por objeto os mesmos fatos sobre os quais recaiu a primeira. Destina-se a corrigir eventuais erros ou inexatidões. A segunda não substitui a primeira. [Art. 437, CPC]