AUDIÊNCIA TRABALHISTA 1

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2 Aula 4: Provas em espécie... 2 Introdução... 2 Conteúdo... 3 Prova testemunhal... 3 Quem é a testemunha e quem não pode ser testemunha... 3 Número de testemunhas... 4 Ata de audiência... 5 Compromisso... 5 Prova pericial e laudo pericial... 6 Momento da produção da prova pericial... 7 Sobre a obrigatoriedade da prova pericial, art. 195, 2º CLT... 8 Atividade proposta... 9 Exercícios de fixação... 9 Chaves de resposta Aula Exercícios de fixação AUDIÊNCIA TRABALHISTA 1

3 Introdução Olá, Pessoal! Sejam bem- vindos! Hoje é nossa quarta aula e vamos iniciar nossos estudos de prova testemunhal e pericial. Objetivo: 1. Apresentar as noções de prova testemunhal, a condição para ser testemunha bem como a substituição de testemunha no processo do Trabalho. Além, do estudo da prova técnica pericial, a sua colocação na instrução, os prazos legais e a aplicação subsidiária do CPC sobre a matéria no Processo do Trabalho. AUDIÊNCIA TRABALHISTA 2

4 Conteúdo Prova testemunhal A prova testemunhal é a mais importante e a mais utilizada no Processo do Trabalho, até por força do princípio da primazia da realidade. Contudo, a doutrina afirma se tratar de meio de prova mais inseguro, tendo em vista a subjetividade dos relatos das testemunhas, cabendo ao juiz à valoração e autenticidade dos depoimentos, os quais constituem elementos para a formação de sua convicção, nos moldes do art. 371 do NCPC. Quem é a testemunha e quem não pode ser testemunha Quem é a testemunha? Será o terceiro neutro que presenciou o fato. Testemunha presta compromisso, e responde por falso testemunho (artigos 378 c/c 405 do NCPC e artigo 342 do CP), as partes não. Porém, essas tem o dever de participar do processo com ética e princípios morais (artigo 77 do NCPC). Quem não pode ser testemunha? Parente até o terceiro grau civil, amigo íntimo ou inimigo de qualquer das partes - art. 829, CLT, e 447 1º e 2º, CPC, c/c art a 1595, CCB. Os incapazes, impedidos ou suspeitos não prestarão compromisso, serão considerados informantes (art. 228, CCB). A testemunha serve para auxiliar o poder judiciário, portanto, presta um serviço fundamental ao Estado-Juiz na busca da verdade real. Empregado que tem em curso processo contra a empresa: não torna suspeita a testemunha (súmula 357 do TST). Os juízes não admitem, considerada a prática como troca de favores, se A prestar depoimento para B e B prestar depoimento para A. Para configurar ainda mais a suspeição, a jurisprudência aponta para a hipótese da existência de processo no qual testemunha e reclamante sejam patrocinadas por um único advogado. AUDIÊNCIA TRABALHISTA 3

5 Número de testemunhas Sobre o número de testemunhas, no art. 821, CLT menciona-se: no rito ordinário, cada parte não pode indicar mais de três testemunhas ou, no caso de inquérito para justa causa, máximo de seis. E no art. 852-H, CLT, tem-se o seguinte: no rito sumaríssimo, a lei prevê duas testemunhas para cada parte. Em relação aos litisconsortes, pelo princípio da razoabilidade, é possível haver uma mitigação do número de testemunhas, quando os interesses forem conflituosos. Ademais, o magistrado é o destinatário da prova, e pelo princípio inquisitivo poderá determinar a intimação de pessoas mencionadas no momento da instrução pelas partes ou pelas testemunhas, cuja oitiva seja essencial para o deslinde da controversa, na qualidade de testemunhas do Juízo, conforme art. 461, I, do NCPC c/c art. 769, CLT. De acordo com a ausência legal (art. 822, CLT): aquele que comparece para depor não pode sofrer qualquer desconto no salário pelo período que está à disposição. Na ressalva que a vara fornece há o horário da audiência. Procedimento independente de notificação: art. 825, caput e parágrafo único, CLT, e art. 852-H, 3º e 4º, CLT (rito sumaríssimo). Não é necessária notificação ou intimação para comparecimento da testemunha à audiência. Mas, se a testemunha não comparecer espontaneamente, quando convidada pela parte interessada, será intimada de ofício pelo juiz ou a requerimento da parte, mas essa terá que provar que a convidou, sob o risco de perda da prova. Contudo, reiterada a ausência da testemunha, essa poderá ser conduzida coercitivamente e sujeita ao pagamento de multa (art. 730, CLT). AUDIÊNCIA TRABALHISTA 4

6 Os dispositivos acima são normas restritivas de direito, assim, em relação ao rito ordinário ou sumário, há julgados afastando essa comprovação, sendo aceitável apenas a simples afirmação, em Juízo, de tal providência pela parte. Mas, pelo princípio da celeridade, alguns magistrados exigem tal prova, antes da intimação da testemunha, sob pena de preclusão da produção da prova. Peculiaridades: no Processo do Trabalho cabe a substituição de testemunhas, mesmo que arroladas previamente, sem as formalidades do artigo 451 do NCPC: trata-se da substituição de testemunhas após o término do prazo de cinco dias para apresentação do rol. Pois, no Processo do Trabalho não há obrigatoriedade de apresentação do rol (arts. 825 e 845, CLT). Ata de audiência No que diz respeito à ata de audiência, no procedimento sumaríssimo os depoimentos das testemunhas serão registrados resumidamente (art. 852-F, CLT). Já no procedimento ordinário serão resumidos pelo juiz e deduzidos a termo (art. 828, CLT). E no sumário é dispensado o resumo dos depoimentos, constando apenas a conclusão do juiz quanto a matéria de fato (art. 2º, 3º, Lei 5.584/1970). O depoimento de uma testemunha não pode ser ouvido pelas demais que irão depor no processo (art. 824, CLT). Assim, como não consta uma exigência na CLT de observância da ordem de depoimento, aplica-se subsidiariamente o art. 456 do NCPC c/c art. 769 da CLT. Art O juiz inquirirá as testemunhas separada e sucessivamente, primeiro as do autor e depois as do réu, e providenciará para que uma não ouça o depoimento das outras. Compromisso Antes de a testemunha prestar depoimento, deve ser qualificada, por meio de seus documentos pessoais, e, tão logo, prestar o compromisso legal de dizer a AUDIÊNCIA TRABALHISTA 5

7 verdade sobre o que lhe for perguntado. Caso não observe tais preceitos, poderá, incorrendo em falso testemunho, ficar submetida ao comando das leis (art. 828, CLT, e art. 457, 1º, NCPC). Contradita: instrumento utilizado pela parte para impugnar o depoimento da testemunha. Cria incidente no processo, pois a parte que apresentou a impugnação terá a oportunidade de produzir prova; e poderá a testemunha, antes de sua oitiva: Reconhecer a contradita e ser ouvida apenas como depoente ou substituída por decisão do juiz; Negar a contradita e haverá a oportunidade de provar a contradita. Prova pericial e laudo pericial A prova pericial será realizada sempre que houver necessidade de um conhecimento técnico ou científico no processo. O Juiz será assistido pelo perito (art. 156, NCPC). Consiste a prova pericial em exames, avaliação ou vistoria, cujo laudo com as considerações do expert serão submetidos ao juiz para análise dos fatos. Em regra, é produzida antes da prova testemunhal art. 848, 2º, CLT. Sobre o laudo pericial o magistrado não está adstrito aos limites conclusivos contido no laudo, pois poderá fazer uso de outros meios de provas admissíveis em direito, para formar o seu convencimento sobre o caso sub judici, como uma prova técnica pré-constituída (art. 479, NCPC). No que diz respeito à prova pericial, quando se tratar de adicional de insalubridade, periculosidade, de acidente de trabalho ou qualquer outro atinente à segurança do trabalhador, o Juiz poderá valer-se de cópias dos laudos técnicos PPP, LTCAT, PCMSO e PPRA (res. TST/CSJT 35/2007). AUDIÊNCIA TRABALHISTA 6

8 No Processo do Trabalho, o art. 827 da CLT preceitua que o perito nomeado pelo juiz para o laudo pericial está obrigado a prestar compromisso, uma vez que passa a exercer a função de auxiliar do Juízo; submetendo-se, assim, a arguição de suspeição e impedimento. Qual a diferença entre perito e assistente técnico? A CLT não fazia essa distinção. O art. 826 foi revogado! O que vale é o art. 3º da Lei 5.584/1970: perito é do juízo, nomeado pelo juiz. O assistente é facultado à parte, podendo nomeá-lo ou não. A função do assistente é orientar o perito, chamar a atenção dele para um fato da parte que está assistindo. Momento da produção da prova pericial Momento da produção da prova pericial, art. 848, 2º, CLT: a CLT prevê a oitiva de peritos e técnicos (assistentes) no dispositivo citado. Para que isso seja possível, após a apresentação da defesa, em audiência, o juiz faz a nomeação do perito e abre prazo para apresentação de quesitos (15 dias art. 465, 1º, III, NCPC), inclusive os suplementares (art. 469, NCPC), e nomeação de assistente, suspendendo a audiência. O feito será reinserido em pauta após a conclusão do laudo pericial; primeiro faz-se o laudo para que se dê a oitiva. E poderá o juiz ouvir o perito em audiência para esclarecimentos (art. 827, CLT). Art. 790-B CLT: os honorários são de responsabilidade da parte sucumbente na pretensão objeto da perícia, ou seja, daquele que teve o seu pedido ou requerimento julgado improcedente; em regra, cabe ao autor reclamante, salvo se beneficiário da justiça gratuita. Será feito o pagamento após a sentença. Antecipação de honorários de perícia: OJ 98 SDI-II TST. Em relação aos honorários de assistente, aplicam-se o art. 33 do CPC e a súmula 341 do TST. Não incide a aplicação subsidiária do CPC para antecipação dos honorários de perícia, na Justiça do Trabalho; a regra será após o trânsito em julgado da AUDIÊNCIA TRABALHISTA 7

9 decisão, mas, se não observada, cabe o manejo de mandado de segurança - OJ 98 da SDI-I-TST. Contudo, essa afirmativa foi relativizada pela Resolução 66/2010, do Conselho Superior da Justiça do Trabalho, que autoriza o pagamento por parte da Justiça do Trabalho aos peritos em favor do beneficiário da gratuidade de Justiça, por meio de dotação orçamentária específica para atender o hipossuficiente econômico, nas seguintes condições: a) antecipação dos honorários até o valor de R$ 350; b) o valor máximo dos honorários é de R$ 1 mil. ATENÇÃO: a instrução normativa 27/2005 do TST admite a possibilidade de antecipação de honorários, nas lides decorrentes da relação de emprego (artigo 6º). E no procedimento sumaríssimo? Art. 852-H, CLT: Todas as provas serão produzidas na audiência de instrução e julgamento, ainda que não requeridas previamente. 4º Somente quando a prova do fato o exigir, ou for legalmente imposta, será deferida prova técnica, incumbindo ao juiz, desde logo, fixar o prazo, o objeto da perícia e nomear perito. Sobre a obrigatoriedade da prova pericial, art. 195, 2º CLT Quando se tratar de adicional de insalubridade e periculosidade, cabe ao médico ou engenheiro do trabalho, registrado no Ministério do Trabalho, as sua caracterização e classificação. Observando a OJ 165 da SBD-I-TST. Assim, o TST vem firmando entendimento a fim de determinar a realização da prova pericial, se o pedido versar sobre adicional de insalubridade ou periculosidade, mesmo na hipótese de confissão ficta. AUDIÊNCIA TRABALHISTA 8

10 Por outro lado, em relação ao adicional de insalubridade, existem entendimentos, no próprio TST, dispensando a prova pericial quando a empresa já tem por habito efetuar tal pagamento, com base no grau postulado pelo reclamante. Todavia, vale lembrar o que dispõe a 1ª Jornada de Direito Material e Processual do Trabalho - Enunciado 54. Aplica-se o art. 472 do Novo Código de Processo Civil no Processo do Trabalho, de modo que o juiz pode dispensar a produção de prova pericial, quando houver prova suficiente nos autos. Atividade proposta Ao indeferir o encaminhamento de perguntas elaboradas pelas partes à testemunha, em audiência, o magistrado fere o princípio da ampla defesa e do contraditório, caracterizando com isso o cerceamento de defesa? Material complementar Para saber mais sobre perícia na justiça do trabalho, leia o artigo É preciso debater a perícia na Justiça do Trabalho disponível em nossa biblioteca virtual. Exercícios de fixação Questão 1 O Processo Judiciário do Trabalho elenca o depoimento de testemunhas como uma das modalidades de prova. Assim, conforme previsão da Consolidação das Leis do Trabalho, nos dissídios individuais de Procedimento Ordinário, de Procedimento Sumaríssimo e no Inquérito para Apuração de Falta Grave, a quantidade máxima de testemunhas que cada parte poderá indicar é de, respectivamente: a) Três, duas e seis. b) Três e cinco. AUDIÊNCIA TRABALHISTA 9

11 c) Duas, três e seis. d) Cinco, duas e cinco. e) Três, duas e quatro. Questão 2 Carlos, analista judiciário do TRT, é arrolado como testemunha do autor em uma ação reclamatória trabalhista em que deverá depor em horário normal de seu expediente. Nessa situação, Carlos deverá: a) Ser conduzido por oficial de justiça à audiência marcada. b) Comparecer espontaneamente à audiência designada. c) Ser ouvido na sua própria repartição. d) Prestar seu depoimento por escrito para posterior juntada aos autos. e) Ser requisitado ao chefe da repartição para comparecer à audiência marcada. Questão 3 Joana e Márcia são testemunhas na reclamação trabalhista proposta por Gabriela contra sua ex-empregadora, a empresa CHÁ. Somente considerando que Joana já litigou contra a mesma empregadora em reclamação trabalhista transitada em julgado e que Márcia ainda está litigando contra a empresa CHÁ: a) Joana e Márcia não são consideradas suspeitas. b) Joana e Márcia são consideradas suspeitas. c) Apenas Joana é considerada suspeita. d) Apenas Márcia é considerada suspeita. e) Joana e Márcia estão impedidas de testemunhar. Questão 4 João ajuizou reclamação trabalhista em face de sua ex-empregadora, a empresa X. Considerando que, em relação ao grau de parentesco com João: Manoela é parente consanguínea (terceiro grau), Marcela é parente por afinidade (segundo grau) e que Mirela é parente por afinidade (terceiro grau). Está(ão) impedida(s) de depor: AUDIÊNCIA TRABALHISTA 10

12 a) Marcela, apenas. b) Manoela, apenas. c) Marcela e Mirela, apenas. d) Manoela e Marcela, apenas. e) Manoela, Marcela e Mirela. Questão 5 A perícia para apuração de periculosidade e insalubridade será realizada, segundo as normas da Consolidação das Leis do Trabalho: a) Marcela, apenas. b) Por médico do trabalho ou por engenheiro do trabalho. c) Por médico do trabalho e por engenheiro do trabalho, respectivamente. d) Por médico credenciado pelo INSS e por engenheiro habilitado pelo CREA. e) Tanto por médico, quanto por engenheiro, exceto os engenheiros do trabalho. f) Apenas por médico do trabalho. Aula 4 Exercícios de fixação Questão 1 - A Justificativa: Art. 821 da CLT (no rito ordinário, cada parte não pode indicar mais de três testemunhas ou, no caso de inquérito para justa causa, máximo de seis), e art. 852-H da CLT (no rito sumaríssimo, a lei prevê duas testemunhas para cada parte). Questão 2 - E Justificativa: Art. 823 da CLT- se a testemunha for funcionário civil ou militar, e tiver de depor em hora de serviço, será requisitada ao chefe da repartição para comparecer à audiência marcada. AUDIÊNCIA TRABALHISTA 11

13 Questão 3 - A Justificativa: Súmula 357 do TST - o simples fato de estar litigando ou de ter litigado contra o mesmo empregador, não torna suspeita a testemunha. Questão 4 - E Justificativa: Parente até o terceiro grau civil e por afinidade, amigo íntimo ou inimigo de qualquer das partes não pode depor (art. 829 da CLT e art. 447, 2ºdo CPC/2015 c/c arts. 228 e 1591 a 1595 do CCB. Questão 5 - A Justificativa: Art. 195, 2º, CLT - quando se tratar de adicional de insalubridade e periculosidade, cabe ao médico ou engenheiro do trabalho, registrado no Ministério do Trabalho, as suas caracterização e classificação. AUDIÊNCIA TRABALHISTA 12