CFEM: REAJUSTES NEGATIVOS DE PREÇO E VARIAÇÃO CAMBIAL PAULO HONÓRIO DE CASTRO JÚNIOR

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Giuliana Lavínia Lameira
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2 CFEM: REAJUSTES NEGATIVOS DE PREÇO E VARIAÇÃO CAMBIAL PAULO HONÓRIO DE CASTRO JÚNIOR

3 Reajustes negativos de preço e variação cambial Introdução 1. PRIMEIRA PARTE: regra de incidência da CFEM 1.1 Natureza jurídica 1.2 Hipótese de incidência: atual Vs. perspectivas do NMR 2. SEGUNDA PARTE: exportação de commodities e técnica de precificação 2.1 Variação de preço na exportação de commodities 2.2 A previsão contratual de precificação em duas fases 3. TERCEIRA PARTE: crédito na variação negativa de preço e a irrelevância da variação cambial 3.1 O crédito de CFEM 3.2 Regime e prazo para a restituição/compensação do crédito Conclusões

4 O que é a CFEM? Constituição Art. 20. São bens da União: 1º - É assegurada, nos termos da lei, [...], participação no resultado da exploração [...] de outros recursos minerais [...], ou compensação financeira por essa exploração. Lei nº 7.990/1989 Art. 6º A compensação financeira pela exploração de recursos minerais, para fins de aproveitamento econômico, será de até 3% (três por cento) sobre o valor do faturamento líquido resultante da venda do produto mineral, obtido após a última etapa do processo de beneficiamento adotado e antes de sua transformação industrial.

5 Natureza Jurídica da CFEM Posição STF - Recurso Extraordinário nº /DF, de 2001 O tratar-se de prestação pecuniária compulsória instituída por lei não faz necessariamente um tributo da participação nos resultados ou da compensação financeira previstas no art. 20, 1º, CF ; que configuram receita patrimonial. A obrigação instituída na L /89 [...] não corresponde ao modelo constitucional respectivo, que não comportaria, como tal, a sua incidência sobre o faturamento da empresa; não obstante, é constitucional, por amoldar-se à alternativa de "participação no produto da exploração.

Regra de incidência da CFEM Atual Incide: (i) Saída por

6 Regra de incidência da CFEM Atual Incide: (i) Saída por venda. (ii) Consumo (Decreto). NMR Incide: (i) Qualquer saída. (ii) Consumo (Lei). Base de cálculo: (i) Faturamento líquido. (ii) Custo de produção. Base de cálculo: (i) Receita bruta. (ii) Preço de referência. Alíquotas em Lei: 0,2% a 3%. Alíquotas: (i) Lei ou Decreto? (ii) Limite de 4%?

7 Variação de preço na exportação de commodities Mineradora no Brasil Fe 62%/ US$ 54,00 Nota Fiscal. Exportação Junho/ 2017 Variação de preço de (-) US$ 10,00 Pagamento Conferência da qualidade Definição do preço final Adquirente no exterior Fe 62%/ US$ 44,00 Setembro/ 2017

8 Variação de preço na exportação de commodities Mês Preço Taxa de variação out ,09 - nov ,13-8,69% dez ,80-5,92% jan ,39-2,05% fev ,69-6,97% mar ,94-9,17% abr ,15-10,17%

9 A previsão contratual de precificação em duas fases Fase 1: em primeiro lugar, de forma provisória, no momento da emissão da Nota Fiscal, considera-se o preço determinado pela cotação do dia; Fase 2: em segundo lugar, posteriormente ao recebimento da mercadoria, compara-se os preços provisórios praticados no momento da emissão das Notas Fiscais com a cotação no mercado internacional, bem como verificando a qualidade da mercadoria, realizando-se os ajustes de preço, tanto para mais quanto para menos.

A previsão contratual de precificação em duas fases Código Civil: Art. 481.

pagar-lhe certo preço em dinheiro. Art. 486.

10 A previsão contratual de precificação em duas fases Código Civil: Art Pelo contrato de compra e venda, um dos contratantes se obriga a transferir o domínio de certa coisa, e o outro, a pagar-lhe certo preço em dinheiro. Art Também se poderá deixar a fixação do preço à taxa de mercado ou de bolsa, em certo e determinado dia e lugar. Art É licito às partes fixar o preço em função de índices ou parâmetros desde que suscetíveis de objetiva determinação.

11 A previsão contratual de precificação em duas fases Emissão de Nota Fiscal complementar no caso de ajuste positivo (incidência da CFEM). Vedação à emissão de Nota Fiscal no caso de ajuste negativo. Ajuste estritamente contábil (abatimento, em conta redutora de receita). Resultado: I) no ajuste positivo de preço, há um débito CFEM, com a emissão da NF. II) no ajuste negativo, há um crédito de CFEM por pagamento a maior, comprovável pela escrituração contábil.

12 O crédito da CFEM no ajuste negativo de preço O aspecto material da regra de incidência da CFEM é o aproveitamento econômico de minério. O aspecto temporal é a saída por venda (ou o consumo). A base de cálculo é a receita de venda ajustada (faturamento líquido). Há uma única receita de venda de minério, ajustada para mais ou para menos, conforme o método de precificação em duas fases. A base da CFEM, portanto, deve refletir o aproveitamento econômico evidenciado em cada operação, que é a receita definitiva, ajustada na segunda fase da precificação.

financeira Fe 62%/ US$ 54,00 Nota Fiscal.

13 A variação cambial no ajuste positivo Fase 1: Dólar 1/1 Fase 2: Dólar 2/1 Mineradora no Brasil Nota Fiscal Complementar Variação de preço de (+) US$ 10,00 = Receita financeira Fe 62%/ US$ 54,00 Nota Fiscal. Exportação Junho/ 2017 Pagamento Fe 62%/ US$ 64,00 Setembro/ 2017 Conferência da qualidade Definição do preço final Adquirente no exterior

14 Irrelevância da variação cambial O aspecto material da regra de incidência da CFEM é o aproveitamento econômico de minério. Receita financeira é obtida em operação de natureza financeira, portanto não operacional. A própria estrutura constitucional da CFEM, enquanto uma participação no resultado da atividade de mineração, atrai a necessidade de se expurgar da sua base qualquer resultado decorrente de atividade financeira, como a receita auferida em razão da variação cambial.

15 Irrelevância da variação cambial Igualmente, a variação cambial passiva, representativa de uma diminuição da receita total do exportador, não poderá ser utilizada para alargar o crédito decorrente da variação negativa do preço do minério. O princípio aqui exposto deve ser utilizado para, em todas as situações, expurgar-se o efeito financeiro da variação cambial nos débitos e nos créditos de CFEM. No ajuste positivo: (i) variação cambial ativa, que aumenta a receita; (ii) ou variação cambial passiva, que a diminui. Nos dois casos, deve-se desconsiderar o efeito financeiro do câmbio. No ajuste negativo: (i) a variação cambial ativa, que diminui o crédito; (ii) ou variação cambial passiva, que o aumenta. Nos dois casos, deve-se desconsiderar o efeito financeiro do câmbio.

16 Regime da restituição/compensação Art. 66, da Lei nº 8.383/1991 (aplicável a receitas patrimoniais). Dispensa de prévia autorização ou homologação do crédito/compensação. Restrição ilegal introduzida pela Portaria do Diretor-Geral do DNPM nº 157/1999, que exige prévia autorização do Superintendente da localidade. Limitação do percentual compensável por competência a 50% do valor apurado como débito ( 3º). A compensação apenas será autorizada caso o minerador esteja adimplente em relação aos recolhimentos mensais da CFEM ou após o pagamento integral de débitos já constituídos. Sanção política inconstitucional.

17 Prazo para a restituição/compensação Não há norma específica. Integração normativa por analogia. Inaplicabilidade do CTN e do Código Civil. Alternativa conservadora: 5 anos, do Decreto nº /1932. Alternativa juridicamente correta: 10 anos, por haver equivalência entre os prazos de constituição e restituição do crédito de CFEM. Obs.: NMR dispõe prazo de 5 anos, sem regulamentar o passado.

18 Jurisprudência 1 processo administrativo julgado desfavoravelmente ao minerador no DNPM, com decisão definitiva. Fundamento: o ajuste negativo configuraria desconto condicional, que integraria a BC da CFEM, tal qual no ICMS. Tese para refutar o fundamento do DNPM: não se trata de desconto, e sim de técnica de precificação. 1 ação judicial, em curso na JF/MG, aguardando sentença. Algumas mineradoras tomaram o crédito na marra, e já estão se valendo dele para compensação via encontro de contas. Autuação provável.

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