ACÓRDÃO. São Caetano do Sul, em que são apelantes GAFISA S/A (E. OUTROS(AS)) e ABYARA BROKERS INTERMEDIAÇÃO

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1 Registro: XXX ACÓRDÃO Vistos, relatados e discutidos estes autos do Apelação nº XXXXXXX , da Comarca de São Caetano do Sul, em que são apelantes GAFISA S/A (E OUTROS(AS)) e ABYARA BROKERS INTERMEDIAÇÃO IMOBILIÁRIA S/A, são apelados ANDRE LUIZ (Omitido) e outra. ACORDAM, em 3ª Câmara de Direito Privado do Tribunal de Justiça de, proferir a seguinte decisão: "Negaram provimento ao recurso. V. U.", de conformidade com o voto do Relator, que integra este acórdão. O julgamento teve a participação dos Exmo. Desembargadores DONEGÁ MORANDINI (Presidente sem voto), VIVIANI NICOLAU E CARLOS ALBERTO DE SALLES., 2 de setembro de EGIDIO GIACOIA RELATOR Assinatura Eletrônica

2 APELAÇÃO nº XXXXXXX APELANTES: GAFISA S/A E ABYARA BROKERS INTERMEDIAÇÃO IMOBILIÁRIA S/A APELADOS: ANDRE LUIZ (Omitido) e outra COMARCA: SÃO CAETANO DO SUL VOTO Nº 21.3XX APELAÇÃO Ação de rescisão contratual c/c devolução de quantias pagas Parcial Procedência Rescisão do compromisso de compra e venda com devolução de 90% das quantias pagas Taxa de corretagem cobrada indevidamente do consumidor Serviços prestados em benefício das vendedoras Retenção de 10% das quantias para pagamento de despesas administrativas Súmula nº 1 do TJSP Decisão Mantida Recurso Improvido. Trata-se de ação de rescisão contratual cumulada com devolução de quantias pagas ajuizada por André Luiz (Omitido) e outra em face de Gafisa S/A e Abyara Brokers Intermediação Imobiliária S/A. A r. sentença de fls. 219/226, proferida pelo Magistrado Sergio Noboru Sakagawa, cujo relatório adoto, julgou parcialmente procedente a ação para: declarar a rescisão do contrato de compromisso de compra e venda, declarando a obrigação das requeridas, solidariamente, de efetuarem a devolução do valor correspondente a 90% de R$ 4.116,62, ou seja, R$ 3.704,95, devidamente corrigido a partir da propositura da ação, incidindo juros de mora desde a citação. Ante a sucumbência parcial, condenou cada parte a arcar com as custas despendidas e com os honorários de seus respectivos patronos. Apela a empresa Gafisa S/A (fls. 231/259) alegando preliminar de ilegitimidade passiva em relação aos cheques destinados Apelação nº XXXXXXX São Caetano do Sul 2

3 ao pagamento de comissão de corretagem e emolumentos cartorários. No mérito, defende ser indevida a devolução dos valores acima referidos, pois não foram recebidos pela empresa, violam o princípio da pacta sunt servanda e geram enriquecimento sem causa aos consumidores. Apela a empresa Abyara Brokers Intermediação Imobiliária S/A (fls. 260/272) pugnando pela reforma integral da r. sentença, ante o caráter autônomo do contrato de intermediação imobiliária. Recursos tempestivos, devidamente preparados e recebidos no duplo efeito (fls. 274) Contrarrazões de apelação (fls. 278/283 e 284/290) pelo não provimento do recurso. É o relatório. De proêmio e conforme bem ressaltado pelo d. Magistrado a preliminar de ilegitimidade passiva se confunde com o mérito. No caso dos autos, o consumidor foi atraído pela propaganda das apelantes relacionadas à venda do imóvel e não procurou imobiliária ou corretor para realização do negócio, mas diretamente a construtora. No entanto, no contrato de adesão, em prática cada vez mais corrente, o consumidor se vê obrigado a arcar com os custos do serviço de corretagem e assessoria imobiliária, sob pena de não conseguir realizar o negócio. No presente feito, inexiste prova da efetiva prestação dos serviços de assessoria jurídica, assessoria técnico-imobiliária ou corretagem, tudo levando a crer da ocorrência de denominada venda casada, o que não se admite. Assim, patente a abusividade da cláusula contratual na qual o compromissário comprador assume o pagamento da taxa de corretagem, cujo serviço é prestado em favor da empresa, devendo ser declarada Apelação nº XXXXXXX São Caetano do Sul 3

4 nula, nos termos do art. 51 do Código de Defesa do Consumidor. Logo, inexistindo a prova da efetiva prestação dos serviços, de rigor a restituição do valor pago pelos consumidores por serviços prestados em benefício da própria empresa apelante. Neste sentido veja os seguintes julgados deste E. Tribunal: COMPROMISSO DE VENDA DE COMPRA Promitente comprador que pleiteia o reconhecimento da abusividade do contrato de adesão, e a restituição de valores pagos a título de comissão de corretagem e serviços de assessoria técnicoimobiliária (SATI), com a repetição em dobro do indébito Sentença de parcial procedência Custos da intermediação previstos expressamente no contrato ao promitente comprador no momento da aquisição e que seriam pagos diretamente ao corretor Irrelevância de quem fará o pagamento direto, uma vez que a comissão sempre será embutida no preço final da unidade - Indevida, no entanto, a cobrança por serviço de assessoria técnicoimobiliária, sem comprovação do serviço útil prestado Recibo emitido sem a devida discriminação do serviço prestado Dever da ré de restituir o valor pago Recurso improvido (Apel. nº ª Câm. Dir. Priv. rel. Des. FRANCISCO LOUREIRO j ) COMPROMISSO DE VENDA E COMPRA Imóvel Entrega futura Inadimplemento atribuído à construtora Descumprimento do prazo de entrega Ação de indenização por danos materiais e morais Sentença de procedência parcial Apelo das partes Prazo contratual de entrega do imóvel descumprido Cláusula que estabelece para entrega das chaves o prazo de 12 meses após a celebração de financiamento bancário Abusividade Artigo 51 do Código de Defesa do Consumidor Ausência de caso fortuito ou força maior Danos materiais devidos em maior extensão Imposição do pagamento da comissão de corretagem ao adquirente Típica hipótese de "venda casada" Abusividade Restituição devida Aborrecimentos do comprador que não caracterizam dano moral indenizável Recurso da ré desprovido, provido em parte o do autor. (Apelação nº , 4ª Câmara de Direito Privado, Rel. Des. Carlos Henrique Miguel Trevisan, ). Compromisso de compra e venda. Legitimidade passiva. Atuação em cadeia que impõe responsabilidade solidária. Interesse de agir configurado. Termo de quitação condicionante da entrega das chaves que é abusivo. Inteligência do art. 51, I, do CDC. Julgamento extra petita inocorrido, respeitados os exatos limites da Apelação nº XXXXXXX São Caetano do Sul 4

5 exordial. Validade da cláusula de tolerância. Indenização pelo alegado atraso na entrega que é afastada. Ausência, ainda, de danos morais. Compromisso de compra e venda. Ressarcimento dos valores pagos pela corretagem e pelo serviço de assessoria técnico-imobiliária, cuja responsabilidade, no caso, é da promitente, tratando-se de despesas para comercialização em massa de imóveis. Abusividade do repasse, tal como procedido, ao consumidor. Venda casada e falta de adequada informação. Prescrição inocorrida. Inaplicabilidade do prazo prescricional trienal. Inteligência dos incisos IV e V do 3º do art. 206 do Código Civil. Devolução a se fazer de modo simples. Compromisso de compra e venda. Custeio de acabamentos prometidos. Ausência de demonstração de que integrantes da oferta do imóvel os acabamento reclamados, sequer mencionados em memorial juntado pelos próprios promissários. Sentença revista em parte. Recursos, ambos, parcialmente providos. (Apelação nº , 1ª Câmara de Direito Privado, Rel. Des. CLAUDIO GODOY, j. em ). Frise-se não se tratar de devolução, pois se reconhece que foram valores pagos à terceiros, mas restituição do que indevidamente cobrado do consumidor em razão do contrato de compra e venda firmado com as recorrentes. Pondere-se que este tem sido o entendimento adotado neste E. Tribunal de Justiça, inclusive em casos onde não ocorreu a rescisão do contrato, sendo devida a restituição integral da quantia paga pelo serviço de corretagem. Assim, com a rescisão de negócio os compromissários compradores devem receber de volta tudo que pagaram, com retenção de parte dos valores, pelas construtoras, como forma de compensá-las pelos gastos referentes à comercialização, impostos, taxas, nesse sentido, posicionamento convertido na Súmula nº 1 deste E. Tribunal de Justiça: O compromissário comprador de imóvel, mesmo inadimplente, pode pedir a rescisão do contrato e reaver as quantias pagas, admitida a compensação com gastos próprios de administração e propaganda feitos pelo compromissário vendedor, assim como o valor que se arbitrar pelo tempo de ocupação do bem. Apelação nº XXXXXXX São Caetano do Sul 5

6 Dessa forma, de rigor a manutenção da r. sentença que rescindiu o contrato, determinando a devolução de 90% das quantias pagas pelos apelados, inclusive taxas de corretagem que, de qualquer forma, não deveriam ser pagas pelo consumidor. recurso. Ante o exposto, pelo meu voto nego provimento ao EGIDIO GIACOIA Relator Apelação nº XXXXXXX São Caetano do Sul 6

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