DISCIPLINA: DIREITO DO TRABALHO II PROFESSOR: EMERSON SPIGOSSO AULA: FUNDO DE GARANTIA POR TEMPO DE SERVIÇO - FGTS

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1 DISCIPLINA: DIREITO DO TRABALHO II PROFESSOR: EMERSON SPIGOSSO AULA: FUNDO DE GARANTIA POR TEMPO DE SERVIÇO - FGTS O Fundo de Garantia do Tempo de Serviço foi criado como um sistema opcional, pela Lei 5.107, de 13 de setembro de 1966, regulamentado pela Lei 8.036/1990. Conceito: É um direito trabalhista assegurado aos empregados urbanos e rurais e atualmente para os domésticos, com a finalidade de estabelecer um fundo de depósitos em pecúnia, com valores destinados a garantir a indenização do tempo de serviço prestado pelo empregador. É um depósito bancário destinado a formar uma poupança para o trabalhador, que poderá ser sacada nas hipóteses previstas na lei, principalmente quando é dispensado sem justa causa. Natureza Jurídica: Os depósitos para o FGTS constituem um crédito, uma garantia pelo tempo de serviço, uma poupança forçada do trabalhador a fim de acudi-lo na aquisição da casa própria, na situação de desemprego ou de inatividade, assim como garantir um patrimônio para si, ou seus herdeiros, quando a morte sobrevier. Ainda, serve como Indenização por dispensa arbitrária ou sem justa causa.

2 Quem está obrigado a depositar o FGTS: Todos os empregadores, pessoas físicas ou jurídicas de direito publico ou privado, ficam obrigados a depositar, até o dia 7 (sete) de cada mês, em conta bancária vinculada, a importância correspondente a 8 (oito) por cento da remuneração paga ou devida, no mês anterior, a cada trabalhador. Depósitos: Os depósitos serão feitos na conta vinculada do trabalhador, que, se não a possuir, a terá aberta pelo empregador. Os valores pertinentes aos depósitos não recolhidos deverão ser pagos e creditados na conta vinculado do empregado, sendo vedado o pagamento direto ao trabalhador. A alíquota do FGTS corresponde a 8% (oito por cento) incidente sobre a remuneração. Os contratos de aprendizagem terão a alíquota de 2% (dois por cento). No caso de trabalhador doméstico, o recolhimento é correspondente a 11,2 %, sendo 8% a título de depósito mensal e 3,2% a título de antecipação do recolhimento rescisório. É importante ressaltar que o FGTS não é descontado do salário, pois é uma obrigação do empregador. O depósito na conta vinculada do FGTS é obrigatório também nos casos de interrupção do contrato de trabalho prevista em lei, tais como: - Férias anuais; - Prestação de serviço militar; - Licença para tratamento de saúde de até 15 dias; - Licença por acidente de trabalho; - Licença à gestante; e - Licença paternidade.

3 Prazo para depósito do FGTS: O prazo para depósito na conta vinculada do FGTS é de até o dia 7 (sete) de cada mês. Fiscalização e Cobrança do FGTS: Cabe ao Ministério do Trabalho e Emprego a fiscalização e a apuração das contribuições ao FGTS, bem como a aplicação das multas decorrentes de infrações a essa legislação; essa tarefa é exercida pela Secretaria de Inspeção do Trabalho - SIT, órgão integrante da estrutura do Ministério. Saque do FGTS: O FGTS pode ser sacado nas seguintes ocorrências: - Na demissão sem justa causa; - No término do contrato por prazo determinado; - Na rescisão do contrato por extinção total da empresa; supressão de parte de suas atividades; fechamento de quaisquer de seus estabelecimentos, filiais ou agências; falecimento do empregador individual ou decretação de nulidade do contrato de trabalho - inciso II do art. 37 da Constituição Federal, quando mantido o direito ao salário; - Na rescisão do contrato por culpa recíproca ou força maior; - Na aposentadoria; - No caso de necessidade pessoal, urgente e grave, decorrente de desastre natural previsto no Decreto n /2004, que tenha atingido a área de residência do trabalhador, quando a situação de emergência ou o estado de calamidade pública for assim reconhecido, por meio de portaria do Governo Federal; - Na suspensão do Trabalho Avulso por prazo igual ou superior a 90 dias; - No falecimento do trabalhador;

4 - Quando o titular da conta vinculada tiver idade igual ou superior a 70 anos; - Quando o trabalhador ou seu dependente for portador do vírus HIV; - Quando o trabalhador ou seu dependente estiver acometido de neoplasia maligna - câncer; - Quando o trabalhador ou seu dependente estiver em estágio terminal, em razão de doença grave; - Quando a conta permanecer sem depósito por 3 (três) anos ininterruptos cujo afastamento tenha ocorrido até 13/07/90, inclusive; - Quando o trabalhador permanecer por 03 (três) anos ininterruptos fora do regime do FGTS, cujo afastamento tenha ocorrido a partir de 14/07/90, inclusive, podendo o saque, neste caso, ser efetuado a partir do mês de aniversário do titular da conta; - Na amortização, liquidação de saldo devedor e pagamento de parte das prestações adquiridas em sistemas imobiliários de consórcio; - Para aquisição de moradia própria, liquidação ou amortização ou pagamento de parte das prestações de financiamento habitacional concedido no âmbito do SFH. OBS: Havendo acordo para pôr fim ao contrato de trabalho, o levantamento do FGTS não é autorizado. Prescrição do FGTS: A jurisprudência consolidada do Tribunal Superior do Trabalho sedimentou a questão em prol da aplicação, ao FGTS, da prescrição trintenária, desde que observado o prazo prescricional bienal total constitucional, segundo os termos da Súmula nº 362.

5 Sumula 362 TST FGTS. PRESCRIÇÃO. NOVA REDAÇÃO. I Para os casos em que a ciência da lesão ocorreu a partir de , é quinquenal a prescrição do direito de reclamar contra o não-recolhimento de contribuição para o FGTS, observado o prazo de dois anos após o término do contrato; II Para os casos em que o prazo prescricional já estava em curso em , aplica-se o prazo prescricional que se consumar primeiro: trinta anos, contados do termo inicial, ou cinco anos, a partir de NOVA REGRA SOBRE PRESCRIÇÃO O Pleno do Supremo Tribunal Federal, em 13 de novembro de 2014, no ARExt /DF, com repercussão geral reconhecida, decidiu que o prazo prescricional aplicável às cobranças dos depósitos do Fundo de Garantia do Tempo de Serviço é o previsto no art. 7º, inciso XXIX, da Constituição da República, por se tratar de direito dos trabalhadores urbanos e rurais, expressamente arrolado no inciso III do referido dispositivo constitucional. Prevaleceu, assim, o entendimento de ser aplicável ao FGTS o prazo de prescrição de cinco anos, a partir da lesão do direito (e não apenas o prazo prescricional bienal, a contar da extinção do contrato de trabalho), tendo em vista, inclusive, a necessidade de certeza e estabilidade nas relações jurídicas. Vale dizer, uma vez respeitado o prazo prescricional de dois anos, que se inicia com o término da relação de emprego, somente são exigíveis os valores devidos nos últimos cinco anos que antecedem o ajuizamento da ação. Com isso, decidiu-se que o prazo prescricional de 30 anos, previsto no art. 23, 5º, lei 8.036/90 (e no art. 55 do Regulamento do FGTS,

6 aprovado pelo decreto /90), é inconstitucional, por violar o já mencionado art. 7º, inciso XXIX, da Constituição Federal de Ademais, prevaleceu no STF o entendimento de que não se aplica ao caso o chamado princípio da proteção, por não se tratar de direito mínimo, que possa ser ampliado por meio de lei ordinária. Quanto ao tema, a Constituição da República determinou, de forma expressa e precisa, o prazo prescricional para se exigir a cobrança dos créditos resultantes das relações de trabalho, como ocorre justamente quanto ao FGTS, que tem natureza jurídica de direito social e trabalhista. Argumentou-se, ainda, conforme voto do relator, Min. Gilmar Mendes, que a legislação que disciplina o FGTS criou instrumentos para que o trabalhador, na vigência do contrato de trabalho, tenha ciência da realização dos depósitos pelo empregador e possa, direta ou indiretamente, exigi-los. Demissão sem justa causa: Na demissão sem justa causa, o empregador deverá depositar na conta vinculada do trabalhador uma indenização de 40%. (a partir de , houve um adicional de 10% sobre tais rescisões que será retido pelo Governo). A indenização é calculada sobre o total dos depósitos, realizados na conta do FGTS durante o contrato de trabalho, devidamente corrigidos, inclusive sobre os depósitos sacados durante a vigência do contrato. Parcelas sobre as quais incide o FGTS: O FGTS incide sobre todas as parcelas que possuem natureza remuneratória.

7 Considera-se remuneração, para feito da incidência dos depósitos do FGTS, o salário base, acrescido de todos os adicionais de caráter remuneratório, tais como: a. horas extras (Súmula 63 do TST); b. adicionais de insalubridade, periculosidade e do trabalho noturno; c. adicional por tempo de serviço; d. adicional por transferência de local de trabalho ou função; e. salário família, no que exceder do valor legal obrigatório; f. gratificação de férias, de qualquer valor, até 30 de abril de 1977; g. abono ou gratificação de férias, no valor que exceder a vinte dias de salário (CLT, art.144), concedido em virtude de cláusula contratual, regulamento da empresa, convenção ou acordo coletivo; h. valor do terço constitucional das férias (CF/88, art. 7.º, XVII); i. comissões; j. diárias para viagem, pelo seu valor global, quando excederem a 50% do salário do empregado (CLT, art. 457, 1.º e 2.º ; l) etapa (marítimos) m) gorjetas (espontâneas ou compulsórias); n) gratificação de natal (13.º salário); o) gratificações ajustadas expressa ou tacitamente (tais como de produtividade, de balanço, de função ou cargo de confiança); p) retiradas de diretores não empregados, quando haja deliberação da empresa, garantindo-lhes os direitos decorrentes do contrato de trabalho (art. 16, da Lei 8.036/90); q) licença-prêmio, inclusive quando convertida em pecúnia; r) repouso semanal e feriados civis e religiosos; s) aviso prévio trabalhado ou indenizado; t) abonos de qualquer natureza, exceto aqueles cuja incidência seja expressamente excluída por lei; u) prêmios contratuais ou habituais; v) salário-maternidade; férias normais gozadas na vigência do contrato de trabalho;

8 x) salários e bonificações; y) quebra de caixa (bancários e comerciários) z) auxílio-doença (15 primeiros dias de afastamento) Para os efeitos do FGTS, não serão consideradas como salário as seguintes utilidades concedidas pelo empregador: I vestuários, equipamentos e outros acessórios fornecidos aos empregados e utilizados no local de trabalho, para a prestação do serviço; II educação, em estabelecimento de ensino próprio ou de terceiros, compreendendo os valores relativos a matrícula, mensalidade, anuidade, livros e material didático; III transporte destinado ao deslocamento para o trabalho e retorno, em percurso servido ou não por transporte público; IV assistência médica, hospitalar e odontológica, prestada diretamente ou mediante seguro-saúde; V seguros de vida e de acidentes pessoais; VI previdência privada.