SISTEMA DE INDENIZAÇÃO DO TEMPO DE SERVIÇO (FGTS) DIREITO DO TRABALHO II. Aula 9 Indenização do tempo de serviço. Conteúdo Programático desta aula

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Larissa Rosa Delgado
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O sistema do FGTS: evolução histórica; natureza jurídica dos depósitos; opção com

1 Aula 9 Indenização do tempo de serviço Conteúdo Programático desta aula Indenização por tempo de serviço: conceito, fundamentos jurídicos e evolução histórica. O sistema do FGTS: evolução histórica; natureza jurídica dos depósitos; opção com caráter retroativo e hipóteses de movimentação. SISTEMA DE INDENIZAÇÃO DO TEMPO DE SERVIÇO (FGTS) 1

2 1943 A CLT concedeu estabilidade no emprego após 10 anos de trabalho para todos os empregados (art. 492, CLT) e indenização por tempo de serviço no caso de rompimento do contrato pelo empregador sem justa causa (art. 478, CLT). Essa indenização era de 1(um) mês de remuneração por cada ano de serviço ou fração igual ou superior a 6 (seis) meses. Essa indenização deveria ser paga no valor da maior remuneração que o empregado recebia na empresa art. 477, CLT. Período de experiência art. 478, 1º, CLT nenhuma indenização era devida durante o 1º ano de serviço; OBS: Não confundir: período de experiência (art. 478, 1º, CLT) com o contrato de experiência (art. 443, 2º, c, CLT) a Lei 5.107/66 criou o sistema do FGTS como opção. Aqueles que optassem pelo FGTS não poderiam adquirir a estabilidade decenal, e fariam jus a depósitos mensais de 8% do salário recebido que era depositada numa conta bancária. No caso de dispensa sem justa causa receberiam uma indenização por tempo de serviço prevista na Lei então criada, que correspondia a 10% do saldo existente na conta do FGTS. 2

3 Até 1988 conviveram os dois sistemas dicotômicos de indenização por tempo de serviço: Regra estabilidade decenal e indenização por tempo de serviço do art. 478, CLT; Exceção opção ao FGTS (depósitos mensais de 8% calculado sobre as verbas salariais do empregado, realizado na conta vinculada ao nome do empregado) e indenização por tempo de serviço na base de 10% sobre esse saldo do FGTS, na hipótese de dispensa sem justa causa; O FGTS passou a ser a regra geral para todos os empregados. Logo não seria mais possível a aquisição da estabilidade decenal, tendo sido ressalvado o direito adquirido daqueles que já eram estáveis até a CRFB/88. (art. 14, caput, da Lei 8.036/90). Deixou de existir a dicotomia. Acabou com o sistema de estabilidade decenal do art. 492, CLT e a indenização do art. 478, CLT. - Art. 7º, I, CR/88 acabou com a estabilidade geral e definitiva dispõe que a Lei Complementar preverá a indenização compensatória. Enquanto não editada a Lei Complementar a indenização compensatória que havia foi elevada a 4 vezes (40%) (art. 10, I, ADCT). SISTEMA DE INDENIZAÇÃO DO TEMPO DE SERVIÇO QUE VIGOROU ATÉ O ADVENTO DA CRFB/88 Estabilidade decenal Ind. art. 477 e 478, CLT Até o advento da CRFB/88 (REGRA) Depósitos 8% FGTS Ind. 10% saldo FGTS Da Lei nº 5.107/66 até CRFB/88 (OPÇÃO) 3

SISTEMA DE INDENIZAÇÃO DO TEMPO DE SERVIÇO A PARTIR DO ADVENTO DA CRFB/88 FGTS (ÚNICO SISTEMA) Depósitos 8% FGTS Ind. 40% saldo FGTS Art. 7º, I e III CRFB/88 Lei nº 8.036/90 Art. 20, Lei nº 8.

4 SISTEMA DE INDENIZAÇÃO DO TEMPO DE SERVIÇO A PARTIR DO ADVENTO DA CRFB/88 FGTS (ÚNICO SISTEMA) Depósitos 8% FGTS Ind. 40% saldo FGTS Art. 7º, I e III CRFB/88 Lei nº 8.036/90 Art. 20, Lei nº 8.036/90 Hipóteses de movimentação do FGTS ESTABILIDADE DECENAL Art. 14, Lei nº 8.036/90 Direito adquirido NATUREZA JURÍDICA DO FGTS (controvérsias) Teoria do salário diferido salário adquirido no presente que será utilizado no futuro. Teoria da indenização pagamento feito ao empregado para compensar o tempo trabalhado na empresa Contribuição social e trabalhista e Social Teoria do Tributo SÚMULA Nº 363, STJ As disposições do Código Tributário Nacional não se aplicam às contribuições para o FGTS. Finalidade: dificultar a dispensa do empregado, e proporcionar uma reserva de numerário quando da dispensa sem justa causa A Lei 5.107/66 determinou que a empresa deveria abrir duas contas, para recolhimentos da importância de 8% sobre a remuneração de todos os empregados: Em nome do empregado vinculada e pertencente ao empregado. Em nome da empresa individualizada e pertencente ao empregador. 4

Opção retroativa Opção retroativa simples art. 14, 4º, Lei 8.036/90 depende de aceitação do empregador antiga OJ 146, SDI, I, TST, atual OJ-39 da SDI-I transitória. Opção retroativa com transação art.

5 Opção retroativa Opção retroativa simples art. 14, 4º, Lei 8.036/90 depende de aceitação do empregador antiga OJ 146, SDI, I, TST, atual OJ-39 da SDI-I transitória. Opção retroativa com transação art. 14, 2º, Lei 8.036/90 mínimo de 60%; Na dispensa imotivada o empregador tem que pagar uma indenização que corresponde a 40% sobre os depósitos do FGTS. A multa de 40% também é devida sob os saques ocorridos durante o contrato de trabalho OJ. 42 da SDI-I, TST (nova redação). - Culpa recíproca ou força maior 20% do FGTS (art. 18, 2º, da lei 8.036/90). OJ-SDI1-42 FGTS. MULTA DE 40%. I - É devida a multa do FGTS sobre os saques corrigidos monetariamente ocorridos na vigência do contrato de trabalho. Art. 18, 1º, da Lei nº 8.036/90 e art. 9º, 1º, do Decreto nº /90. II - O cálculo da multa de 40% do FGTS deverá ser feito com base no saldo da conta vinculada na data do efetivo pagamento das verbas rescisórias, desconsiderada a projeção do aviso prévio indenizado, por ausência de previsão legal. 5

Aplicando o conhecimento Caso concreto Semana 9 Gilberto Cardoso foi admitido pela empresa Ômega Ltda. na função de assistente administrativo em 14/05/1982 e não optou pelo sistema do FGTS.

6 Aplicando o conhecimento Caso concreto Semana 9 Gilberto Cardoso foi admitido pela empresa Ômega Ltda. na função de assistente administrativo em 14/05/1982 e não optou pelo sistema do FGTS. A maior remuneração recebida foi no valor de R$2.000,00. Em 05/12/2012 Gilberto foi dispensado imotivadamente e tem dúvidas quanto à indenização do tempo de serviço. Na hipótese acima apresentada, explique como será calculada a indenização do tempo de serviço de Gilberto Cardoso. Justifique sua resposta. Será obrigatório o recolhimento do FGTS: No período de serviço militar obrigatório; No afastamento por acidente de trabalho (art. 15, 5º da Lei 8.036/90); Na licença maternidade art. 28, Decreto /90; No contrato nulo art. 37, 2º, CR/88, quando mantido o salário e Súmula 362 do TST. Hipóteses de levantamento do FGTS art. 20, Lei 8.036/90; PRESCRIÇÃO Modulação DECISÃO STF de CONSIDERA INCONSTITUCIONAL ART. 23, 5, Lei 8.036/90 - PRESCRIÇÃO DE 30 ANOS DO FGTS Para os casos cujo termo inicial da prescrição ou seja, a ausência de depósito no FGTS ocorra após a data do julgamento, aplica-se, desde logo, o prazo de cinco anos. Para aqueles em que o prazo prescricional já esteja em curso, aplica-se o que ocorrer primeiro: 30 anos, contados do termo inicial, ou cinco anos, a partir do julgamento. 6

7 Aplicando o conhecimento Questão objetiva (OAB/FGV) Assinale a alternativa correta em relação ao Fundo de Garantia do Tempo de Serviço FGTS. (A) Durante a prestação do serviço militar obrigatório pelo empregado, ainda que se trate de período de suspensão do contrato de trabalho, é devido o depósito em sua conta vinculada do FGTS. (B) Na hipótese de falecimento do empregado, o saldo de sua conta vinculada do FGTS deve ser pago ao representante legal do espólio, a fim de que proceda à partilha entre todos os sucessores do trabalhador falecido. Aplicando o conhecimento Questão objetiva (C) Não é devido o pagamento de indenização compensatória sobre os depósitos do FGTS quando o contrato de trabalho se extingue por força maior reconhecida pela Justiça do Trabalho. (D) A prescrição da pretensão relativa às parcelas remuneratórias não alcança o respectivo recolhimento da contribuição para o FGTS, posto ser trintenária a prescrição para a cobrança deste último. Próxima aula: AV 1 CASO CONCRETO: SEMANA 7 7

sua energia, ninguém alcança o triunfo a que aspira.

8 O mais importante para o homem é crer em si mesmo. Sem esta confiança em seus recursos, em sua inteligência, em sua energia, ninguém alcança o triunfo a que aspira. (Thomas Atkinson) Maria Inês Gerardo Violino e jarro (1910) Georges Braque 8

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