LIMA ADVOGADOS ASSOCIADOS ASSESSORIA E CONSULTORIA JURÍDICA. Porto Alegre, 07 de novembro de 2009.

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1 LIMA ADVOGADOS ASSOCIADOS ASSESSORIA E CONSULTORIA JURÍDICA Porto Alegre, 07 de novembro de Prezados Senhores, Oferecemos aos nossos clientes alguns dados e sugestões que reputamos importantes para efeito de elaboração de Recurso Administrativo e Ação Judicial relativos à contestação ao Fator Acidentário de Prevenção FAP, já que é um tema que tem preocupado seriamente os administradores das empresas, considerando o aumento de custo tributário-previdenciário que as novas regras impostas pela Previdência trouxeram, com o advento da Portaria Interministerial n 254, de 24/09/2009. O texto foi elaborado em parceria com o colega Vitor Hugo Tricerri, integrante do nosso escritório. Nossa intenção é a de compartilhar dados e informações com os clientes. Por outro lado, qualquer crítica ou discussão sobre o tema serão sempre muito bem recebidas! ROTEIRO PRÁTICO PARA EFEITO DE APRESENTAÇÃO DOS RECURSOS ADMINISTRATIVOS JUNTO AO INSS PARA CONTESTAÇÃO DO FAP DIVULGADO PRAZO PARA INTERPOSIÇÃO DE RECURSO. HIPÓTESES AVENTADAS QUANTO AO INÍCIO DO PRAZO DE TRINTA DIAS PARA MANIFESTAÇÃO DE RECURSO ADMINISTRATIVO

2 Ø Até 30/10/2009 Hipótese superada, considerando que o 1 extrato do FAP das empresas, divulgado pela Previdência em 30/09/2009, foi desconsiderado pelo órgão, sob justificativa de que os dados de 2007 estavam ocultos. Portanto, o prazo de 30/10/09 é considerado morto, em razão da divulgação do 2 extrato pela Previdência, fato que ocorreu em 14/10/2009. Ø Até 14/11/2009 Hipótese superada, considerando que o 2 extrato do FAP divulgado pela Previdência em 14/10/2009, foi alterado em 28/10/2008, pela Previdência, com a divulgação desse 3 extrato, que, na nossa opinião, reabriu o prazo de 30 dias. Ø Até 27/11/2009 Hipótese concreta, considerando o fato de 3 extrato do FAP ter sido divulgado pela Previdência em 28/10/2009. Entretanto, recomendamos que o recurso administrativo seja manifestado até 17 de novembro, para que a empresa fique habilitada a manifestar ação judicial ainda em 18 de dezembro, observando os trinta dias para resposta da Previdência, porém antes do recesso da Justiça Federal (cabe lembrar que em janeiro de 2010 já seriam aplicáveis as novas regras). Ø De 1º/11 a 31/12/2009 Hipótese insegura, pois embora constante do material de Perguntas e Respostas sobre o FAP existente no site do MPS, e de constar na Portaria Interministerial n 254, de 24/09/2009, não recomendamos seguir este prazo por falta de amparo legal. DOCUMENTOS E VERIFICAÇÕES PRÉVIAS A CARGO DAS EMPRESAS Ø Reunir eventuais impugnações aos NTEPs (inclusive aquelas sem resposta até o momento); Ø Analisar todas as CAT s (entre Abril/2007 e Dez/2008), verificando e apontando: a) Número total de CAT s emitidas pela empresa; b) Número de CAT s com afastamentos; c)número de CAT s sem afastamentos; d) Número de CAT s por acidentes de trajeto; Ø Confirmar ou apontar distorções de todos os dados do Extrato: a) Massa Salarial do período entre Abril/2007 e Dez/2008 (pelo resumo das GFIPs) - Observar que a massa salarial a partir de 13/10 corresponde à massa salarial de abril de 2007 a dezembro de

3 2008; b) Média de Vínculos Empregatícios do período entre Abril/2007 e Dez/2008 (pelo resumo das GFIPs) a partir de 13/10 corresponde período de abril de 2007 a dezembro de 2008; c) Dados relativos aos acidentes e doenças do trabalho; d) Número de benefícios B91, B92, B93 e B94; e) Número de acidente do trabalho; f) Número de doença do trabalho. Ø Consultar o Fapímetro desenvolvido pela CNI (Link abaixo indicado), e conferir os cálculos divulgados pelo Ministério da Previdência Social, apontando as distorções: 24BBB2EA454D87 Ø Apontar outras dúvidas e inconsistências do FAP. ALEGAÇÕES QUE PODERÃO SER FEITAS NOS RECURSOS ADMINISTRATIVOS Matéria de FATO a)erro de cálculo do FAP; b)erro dos dados que compuseram o cálculo do FAP (nº de acidentes e doenças do trabalho); c)desconhecimento pela empresa contribuinte do número de ordem na fila ( nordem ), ou dos critérios que levam uma empresa a ocupar um determinado número de ordem na fila, para efeito de obter-se a confirmação acerca da correção do percentil e consequentemente a correção do FAP. d)existência de equívocos nos extratos do FAP que foram divulgados nas seguintes datas: 30/09/09 - revogado sob justificativa de que os dados/2007 estavam ocultos; 14/10/ revogado sob justificativa de que os dados/2007 estavam ocultos; 28/10/2009 repetem as mesmas justificativas acima, acrescentando o fato de que os cálculos do percentil estavam incorretos. Matéria de DIREITO

4 I LEGISLAÇÃO A SER CONSULTADA: Lei /03 (art. 10); Decreto 3.048/99 (alterações Decretos 6.042/07 e 6.957/09); Resoluções CNPS 1.308/09 e 1.309/09; Portaria Interministerial n 254, de 24/09/2009 II. Princípios de direito e constitucionais que poderão ser alegados como violados: ü publicidade; ü transparência; ü motivação do ato administrativo; ü ampla defesa e do contraditório; ü devido processo legal PRAZO DE RESPOSTA DA PREVIDÊNCIA AO RECURSO ADMINISTRATIVO Recomenda-se que as empresas aguardem o prazo de 30 dias para a resposta da Previdência. Após esse prazo, ajuizar Ação Judicial, conforme hipóteses abaixo elencadas. AÇÃO JUDICIAL PRAZOS

5 Pode-se manifestar ação judicial a partir da ciência da resposta da Previdência ao recurso. Entretanto, eventual ação poderá ser ajuizada após o prazo de 30 dias para a manifestação da Previdência, caso esta silencie. Por esta razão, recomenda-se a manifestação de recurso administrativo até 17/11/2009, e manifestação de ação judicial até 18/12/2009, sexta-feira, considerando o recesso na Justiça Federal. TIPO DE AÇÕES CABÍVEIS E NATUREZA DA AÇÃO PRINCIPAL a) Ação Cautelar Recomendada como medida inicial, visando: Ø obter informações da Previdência para confirmação de dados; Ø a suspensão de pagamento do recolhimento do FAP ao INSS, frente às inconsistências e ilegalidades das novas regras impostas; pedido de autorização para que seja realizado apenas o depósito judicial do valor do tributo, que ficará à disposição do juízo. Ø Não se recomenda a simples suspensão, pois mesmo se deferida a medida pelo juiz, apurando-se depois estar correto o FAP, a empresa teria que pagar o que deixou de recolher no período de discussão. Ø Caso haja pedido de simples suspensão e deferida a medida, recomenda-se, no mínimo, o provisionamento pela empresa dos valores que deixarem de ser recolhidos. b) AÇÃO PRINCIPAL Ajuizada até 30 dias da efetivação da cautelar, na hipótese de constatação de erro das informações, ou falta das informações postuladas. Natureza: ordinária. RECOMENDAÇÕES FINAIS

6 Solicitar a apresentação dos documentos acima indicados, sem prejuízo da necessidade de outros dados que porventura sejam necessários, a critério do advogado de cada empresa. Informamos que diante das recentes alterações, divulgadas pela Previdência Social, e considerando que o prazo recomendado por nós, para a apresentação de Recurso Administrativo, é dia 17/11/2009, conforme explicação acima, motivo pelo qual sugerimos às empresas que os dados acima sejam alcançados ao seu Departamento Jurídico até o próximo dia 12/11/2009, para que haja tempo hábil para elaboração do recurso administrativo. Atenciosamente Marco Antonio Aparecido de Lima LIMA ADVOGADOS ASSOCIADOS ASSESSORIA E CONSULTORIA JURÍDICA