AULA 01: 3. PREPOSTOS. ESCRITURAÇÃO. 4. CONCEITO DE SOCIEDADES. SOCIEDADES NÃO PERSONIFICADAS.

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1 Direito Empresarial para AFRFB e AFT2013 AULA 01: 3. PREPOSTOS. ESCRITURAÇÃO. 4. CONCEITO DE SOCIEDADES. SOCIEDADES NÃO PERSONIFICADAS. SUMÁRIO APRESENTAÇÃO... 2 TÓPICOS DA AULA DE HOJE... 3 ESCRITURAÇÃO... 3 INTERPRETAÇÃO DOS DISPOSITIVOS... 6 LIVROS EMPRESARIAIS... 7 EXIBIÇÃO DE LIVROS... 8 DOS PREPOSTOS RESPONSABILIDADE PELOS ATOS DOS PREPOSTOS GERENTE CONTABILISTA REGISTRO EFEITOS DO REGISTRO ATOS DE REGISTRO DAS SOCIEDADES DISPOSITIVOS DO CÓDIGO CIVIL SOBRE AS SOCIEDADES EXCEÇÕES AO REGIME EMPRESARIAL SOCIEDADES EM ESPÉCIE SOCIEDADES NÃO PERSONIFICADAS SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAÇÃO SOCIEDADE EM COMUM QUESTÕES COMENTADAS QUESTÕES COMENTADAS NESTA AULA GABARITO DAS QUESTÕES COMENTADAS NESTA AULA Prof. Gabriel Rabelo 1 de 66

2 Direito Empresarial para AFRFB e AFT2013 APRESENTAÇÃO Olá, meus amigos. Como estão?! Sejam bem-vindos a mais uma aula de DIREITO COMERCIAL para o concurso de AUDITOR FISCAL DO TRABALHOAUDITOR FISCAL DA RECEITA FEDERAL. Agradeço a todos por estarem em mais um encontro conosco, depositando confiança neste humilde trabalho. Relembremos o nosso edital, já deixando grifados os pontos vistos na primeira aula: DIREITO COMERCIAL: 1. Empresa. Empresário. Estabelecimento. 2. Microempresa e empresa de pequeno porte (Lei Complementar nº ). 3. Prepostos. Escrituração. 4. Conceito de sociedades. Sociedades não personificadas e personificadas. Sociedade simples. 5. Sociedade limitada. Sociedades por ações. Sociedade cooperativa. Operações societárias. Dissolução e liquidação de sociedades. 6. Recuperação judicial e extrajudicial. Falência. Classificação creditória. 7. Nota promissória. Cheque. Duplicata. Hoje, veremos: Aula 01: 3. Prepostos. Escrituração. 4. Conceito de sociedades. Sociedades não personificadas. Vamos aos trabalhos? Temos muito assunto pela frente! Deixamos nosso , para dúvidas: gabrielrabelo@estrategiaconcursos.com.br Quaisquer dúvidas, por favor, enviem, estamos à disposição. Forte abraço! Gabriel Rabelo Prof. Gabriel Rabelo 2 de 66

3 Direito Empresarial para AFRFB e AFT2013 TÓPICOS DA AULA DE HOJE Da aula de hoje, vocês aprenderão basicamente o seguinte: Aula 01: 3. Prepostos. Escrituração. 4. Conceito de sociedades. Sociedades não personificadas. O tópico é precioso, sendo que, deste assunto, sempre são extraídas questões de provas, assertivas que não podemos perder. ESCRITURAÇÃO Passemos agora a outro tópico constante do edital: a escrituração. Vejamos os artigos do Código Civil que correspondem ao assunto. CAPÍTULO IV - DA ESCRITURAÇÃO Art O empresário e a sociedade empresária são obrigados a seguir um sistema de contabilidade, mecanizado ou não, com base na escrituração uniforme de seus livros, em correspondência com a documentação respectiva, e a levantar anualmente o balanço patrimonial e o de resultado econômico. 1 o Salvo o disposto no art , o número e a espécie de livros ficam a critério dos interessados. 2 o É dispensado das exigências deste artigo o pequeno empresário a que se refere o art Art Além dos demais livros exigidos por lei, é indispensável o Diário, que pode ser substituído por fichas no caso de escrituração mecanizada ou eletrônica. Parágrafo único. A adoção de fichas não dispensa o uso de livro apropriado para o lançamento do balanço patrimonial e do de resultado econômico. Art Salvo disposição especial de lei, os livros obrigatórios e, se for o caso, as fichas, antes de postos em uso, devem ser autenticados no Registro Público de Empresas Mercantis. Parágrafo único. A autenticação não se fará sem que esteja inscrito o empresário, ou a sociedade empresária, que poderá fazer autenticar livros não obrigatórios. Art Sem prejuízo do disposto no art , a escrituração ficará sob a responsabilidade de contabilista legalmente habilitado, salvo se nenhum houver na localidade. Art A escrituração será feita em idioma e moeda corrente nacionais e em forma contábil, por ordem cronológica de dia, mês e ano, sem intervalos em Prof. Gabriel Rabelo 3 de 66

4 Direito Empresarial para AFRFB e AFT2013 branco, nem entrelinhas, borrões, rasuras, emendas ou transportes para as margens. Parágrafo único. É permitido o uso de código de números ou de abreviaturas, que constem de livro próprio, regularmente autenticado. Art No Diário serão lançadas, com individuação, clareza e caracterização do documento respectivo, dia a dia, por escrita direta ou reprodução, todas as operações relativas ao exercício da empresa. 1 o Admite-se a escrituração resumida do Diário, com totais que não excedam o período de trinta dias, relativamente a contas cujas operações sejam numerosas ou realizadas fora da sede do estabelecimento, desde que utilizados livros auxiliares regularmente autenticados, para registro individualizado, e conservados os documentos que permitam a sua perfeita verificação. 2 o Serão lançados no Diário o balanço patrimonial e o de resultado econômico, devendo ambos ser assinados por técnico em Ciências Contábeis legalmente habilitado e pelo empresário ou sociedade empresária. Art O empresário ou sociedade empresária que adotar o sistema de fichas de lançamentos poderá substituir o livro Diário pelo livro Balancetes Diários e Balanços, observadas as mesmas formalidades extrínsecas exigidas para aquele. Art O livro Balancetes Diários e Balanços será escriturado de modo que registre: I - a posição diária de cada uma das contas ou títulos contábeis, pelo respectivo saldo, em forma de balancetes diários; II - o balanço patrimonial e o de resultado econômico, no encerramento do exercício. Art Na coleta dos elementos para o inventário serão observados os critérios de avaliação a seguir determinados: I - os bens destinados à exploração da atividade serão avaliados pelo custo de aquisição, devendo, na avaliação dos que se desgastam ou depreciam com o uso, pela ação do tempo ou outros fatores, atender-se à desvalorização respectiva, criando-se fundos de amortização para assegurar-lhes a substituição ou a conservação do valor; II - os valores mobiliários, matéria-prima, bens destinados à alienação, ou que constituem produtos ou artigos da indústria ou comércio da empresa, podem ser estimados pelo custo de aquisição ou de fabricação, ou pelo preço corrente, sempre que este for inferior ao preço de custo, e quando o preço corrente ou venal estiver acima do valor do custo de aquisição, ou fabricação, e os bens forem avaliados pelo preço corrente, a diferença entre este e o preço de custo não será levada em conta para a distribuição de lucros, nem para as percentagens referentes a fundos de reserva; III - o valor das ações e dos títulos de renda fixa pode ser determinado com base na respectiva cotação da Bolsa de Valores; os não cotados e as participações não acionárias serão considerados pelo seu valor de aquisição; Prof. Gabriel Rabelo 4 de 66

5 Direito Empresarial para AFRFB e AFT2013 IV - os créditos serão considerados de conformidade com o presumível valor de realização, não se levando em conta os prescritos ou de difícil liqüidação, salvo se houver, quanto aos últimos, previsão equivalente. Parágrafo único. Entre os valores do ativo podem figurar, desde que se preceda, anualmente, à sua amortização: I - as despesas de instalação da sociedade, até o limite correspondente a dez por cento do capital social; II - os juros pagos aos acionistas da sociedade anônima, no período antecedente ao início das operações sociais, à taxa não superior a doze por cento ao ano, fixada no estatuto; III - a quantia efetivamente paga a título de aviamento de estabelecimento adquirido pelo empresário ou sociedade. Art O balanço patrimonial deverá exprimir, com fidelidade e clareza, a situação real da empresa e, atendidas as peculiaridades desta, bem como as disposições das leis especiais, indicará, distintamente, o ativo e o passivo. Parágrafo único. Lei especial disporá sobre as informações que acompanharão o balanço patrimonial, em caso de sociedades coligadas. Art O balanço de resultado econômico, ou demonstração da conta de lucros e perdas, acompanhará o balanço patrimonial e dele constarão crédito e débito, na forma da lei especial. Art Ressalvados os casos previstos em lei, nenhuma autoridade, juiz ou tribunal, sob qualquer pretexto, poderá fazer ou ordenar diligência para verificar se o empresário ou a sociedade empresária observam, ou não, em seus livros e fichas, as formalidades prescritas em lei. Art O juiz só poderá autorizar a exibição integral dos livros e papéis de escrituração quando necessária para resolver questões relativas a sucessão, comunhão ou sociedade, administração ou gestão à conta de outrem, ou em caso de falência. 1 o O juiz ou tribunal que conhecer de medida cautelar ou de ação pode, a requerimento ou de ofício, ordenar que os livros de qualquer das partes, ou de ambas, sejam examinados na presença do empresário ou da sociedade empresária a que pertencerem, ou de pessoas por estes nomeadas, para deles se extrair o que interessar à questão. 2 o Achando-se os livros em outra jurisdição, nela se fará o exame, perante o respectivo juiz. Art Recusada a apresentação dos livros, nos casos do artigo antecedente, serão apreendidos judicialmente e, no do seu 1 o, ter-se-á como verdadeiro o alegado pela parte contrária para se provar pelos livros. Parágrafo único. A confissão resultante da recusa pode ser elidida por prova documental em contrário. Prof. Gabriel Rabelo 5 de 66

6 Direito Empresarial para AFRFB e AFT2013 Art As restrições estabelecidas neste Capítulo ao exame da escrituração, em parte ou por inteiro, não se aplicam às autoridades fazendárias, no exercício da fiscalização do pagamento de impostos, nos termos estritos das respectivas leis especiais. Art O empresário e a sociedade empresária são obrigados a conservar em boa guarda toda a escrituração, correspondência e mais papéis concernentes à sua atividade, enquanto não ocorrer prescrição ou decadência no tocante aos atos neles consignados. Art As disposições deste Capítulo aplicam-se às sucursais, filiais ou agências, no Brasil, do empresário ou sociedade com sede em país estrangeiro. INTERPRETAÇÃO DOS DISPOSITIVOS Passemos agora a analisar os dispositivos para fins de prova. Imagine-se que João e Maria são administradores da sociedade KLS. Cada nota fiscal de compra de mercadoria, cada NF de venda, cada cheque emitido, cada compra de ativo imobilizado para a produção, tudo isso tem de ser controlado. Pensem vocês se não houvesse um controle de todos os atos e fatos que ocorrem no âmbito de uma empresa. O que seria desta empresa?! O que seria do mercado? E o que seria da economia nacional? Pois bem, todos esses eventos devem ser contabilizados. Então, no período de competência, colheremos todos os documentos necessários e lançaremos nos respectivos livros contábeis. A técnica contábil utilizada para o registro dos fatos contábeis é chamada de ESCRITURAÇÃO. Anotem. Então, em um primeiro momento, devemos escriturar, por meio de lançamentos contábeis, todas as notas fiscais e documentos que comprovem alteração no patrimônio da entidade. Neste sentido estabelece o Código Civil: Art O empresário e a sociedade empresária são obrigados a seguir um sistema de contabilidade, mecanizado ou não, com base na escrituração uniforme de seus livros, em correspondência com a documentação respectiva, e a levantar anualmente o balanço patrimonial e o de resultado econômico. Esta escrituração, nos ditames do artigo 1.182, deve ser feita por CONTABILISTA legalmente habilitado. Aqui, duas exceções devem ser feitas. 1) O artigo fala em contabilista, expressão que abrange tanto o bacharel em ciências contábeis como o técnico em contabilidade, desde que regularmente habilitados. Prof. Gabriel Rabelo 6 de 66

7 Direito Empresarial para AFRFB e AFT2013 2) Há que se fazer uma exceção. Caso não haja contabilista na localidade, a escrituração deve ser feita pelo próprio empresário ou por outro auxiliar. Ainda, segundo o artigo 1.183, a escrituração será feita em idioma e moeda corrente nacionais e em forma contábil, por ordem cronológica de dia, mês e ano, sem intervalos em branco, nem entrelinhas, borrões, rasuras, emendas ou transportes para as margens, sendo permitido o uso de código de números ou de abreviaturas, que constem de livro próprio, regularmente autenticado. Na mesma linha, o art estabelece que o empresário e a sociedade empresária são obrigados a conservar em boa guarda toda a escrituração, correspondência e mais papéis concernentes à sua atividade, enquanto não ocorrer PRESCRIÇÃO OU DECADÊNCIA no tocante aos atos neles consignados. Ressalve-se que o artigo 1.179, 2º prescreve que: 2 o É dispensado das exigências deste artigo o pequeno empresário a que se refere o art E quem seria este pequeno empresário que está dispensado da escrituração?! A resposta pode ser encontrada na Lei Complementar n Art. 68. Considera-se pequeno empresário, para efeito de aplicação do disposto nos arts. 970 e da Lei no , de 10 de janeiro de 2002, o empresário individual caracterizado como microempresa na forma desta Lei Complementar que aufira receita bruta anual de até R$ ,00 (trinta e seis mil reais). LIVROS EMPRESARIAIS De acordo com o Código Civil, os números e as espécies de livros que o empresário vai adotar, em regra, ficam a seu critério. Todavia, pode haver disposição especial de lei em contrário, que ordene a escrituração de livros específicos, como o faz, por exemplo, a legislação fiscal, que exige a escrituração de livros como registro de entradas de mercadoria, registros de saída, entre outros. Ademais, O CÓDIGO CIVIL OBRIGA A TODOS OS EMPRESÁRIOS QUE ESCRITUREM O LIVRO DIÁRIO, como vemos a seguir: Art Além dos demais livros exigidos por lei, é indispensável o Diário, que pode ser substituído por fichas no caso de escrituração mecanizada ou eletrônica. Prof. Gabriel Rabelo 7 de 66

8 Direito Empresarial para AFRFB e AFT2013 Parágrafo único. A adoção de fichas não dispensa o uso de livro apropriado para o lançamento do balanço patrimonial e do de resultado econômico. No Diário serão lançadas, com individuação, clareza e caracterização do documento respectivo, dia a dia, por escrita direta ou reprodução, todas as operações relativas ao exercício da empresa (CC, art ). Admite-se a escrituração resumida do Diário, com totais que não excedam o período de TRINTA DIAS, relativamente a contas cujas operações sejam numerosas ou realizadas fora da sede do estabelecimento, desde que utilizados livros auxiliares regularmente autenticados, para registro individualizado, e conservados os documentos que permitam a sua perfeita verificação (CC, art o ). E mais. Vejam acima que o artigo obriga ao levantamento do balanço patrimonial e da demonstração do resultado do exercício. Estes lançamentos são feitos no diário, dentro dele. Art , 2 o Serão lançados no Diário o balanço patrimonial e o de resultado econômico, devendo ambos ser assinados por técnico em Ciências Contábeis legalmente habilitado e pelo empresário ou sociedade empresária. O balanço patrimonial deverá exprimir, com fidelidade e clareza, a situação real da empresa e, atendidas as peculiaridades desta, bem como as disposições das leis especiais, indicará, distintamente, o ativo e o passivo (CC, art ). O balanço de resultado econômico, ou demonstração da conta de lucros e perdas, acompanhará o balanço patrimonial e dele constarão crédito e débito, na forma da lei especial (CC, art ). Deve-se salientar, ainda, que os livros devem ser AUTENTICADOS no registro competente, autenticação que se dará antes de pô-los em uso. Art Salvo disposição especial de lei, os livros obrigatórios e, se for o caso, as fichas, antes de postos em uso, devem ser autenticados no Registro Público de Empresas Mercantis. Parágrafo único. A autenticação não se fará sem que esteja inscrito o empresário, ou a sociedade empresária, que poderá fazer autenticar livros não obrigatórios. EXIBIÇÃO DE LIVROS Os livros empresariais representam a vida econômica do empresário. Ali são encontradas informações valiosas sobre o andamento e a gestão do negócio. Prof. Gabriel Rabelo 8 de 66

9 Direito Empresarial para AFRFB e AFT2013 Pois bem, estes livros são resguardados por sigilo. O Código Civil confere proteção à escrituração através do seguinte dispositivo: Art Ressalvados os casos previstos em lei, nenhuma autoridade, juiz ou tribunal, sob qualquer pretexto, poderá fazer ou ordenar diligência para verificar se o empresário ou a sociedade empresária observam, ou não, em seus livros e fichas, as formalidades prescritas em lei. Vejam que o próprio artigo se inicia com a redação ressalvados os casos previstos em lei, o que permite inferir que o sigilo empresarial não é direito absoluto. Exemplifique-se. O Código Tributário Nacional, em seu artigo 195, dispõe: Art Para os efeitos da legislação tributária, não têm aplicação quaisquer disposições legais excludentes ou limitativas do direito de examinar mercadorias, livros, arquivos, documentos, papéis e efeitos comerciais ou fiscais, dos comerciantes industriais ou produtores, ou da obrigação destes de exibi-los. No mesmo sentido foi o Código Civil: Art As restrições estabelecidas neste Capítulo ao exame da escrituração, em parte ou por inteiro, não se aplicam às autoridades fazendárias, no exercício da fiscalização do pagamento de impostos, nos termos estritos das respectivas leis especiais. Assim, o sigilo empresarial não é válido frente às autoridades tributárias, quando no exercício da fiscalização. É possível também que os livros sejam exibidos judicialmente. A exibição em juízo poderá ser total ou parcial. Senão vejamos. Art O juiz só poderá autorizar a exibição integral dos livros e papéis de escrituração quando necessária para resolver questões relativas a sucessão, comunhão ou sociedade, administração ou gestão à conta de outrem, ou em caso de falência. 1 o O juiz ou tribunal que conhecer de medida cautelar ou de ação pode, a requerimento ou de ofício, ordenar que os livros de qualquer das partes, ou de ambas, sejam examinados na presença do empresário ou da sociedade empresária a que pertencerem, ou de pessoas por estes nomeadas, para deles se extrair o que interessar à questão. 2 o Achando-se os livros em outra jurisdição, nela se fará o exame, perante o respectivo juiz. Prof. Gabriel Rabelo 9 de 66

10 Entendamos os artigos em epígrafe. Direito Empresarial para AFRFB e AFT2013 A exibição TOTAL somente pode ser determinada pelo juiz, A REQUERIMENTO DA PARTE, e em algumas ações (art ). O próprio Código cita os casos em que é possível a exibição total: 1) sucessão; 2) comunhão sociedade; 3) administração; 4) falência. Todavia, a exibição PARCIAL pode ser feita de ofício ou a requerimento da parte, em qualquer ação judicial, quando necessário ou útil à solução da lide (CC, art , parágrafo primeiro). Exibição Integral Parcial Quem pode requerer? Parte Parte ou de ofício (juiz) Quando? Questões relativas à sucessão, comunhão, sociedade, administração, falência Qualquer processo Prof. Gabriel Rabelo 10 de 66

11 Direito Empresarial para AFRFB e AFT2013 DOS PREPOSTOS O que é um preposto? Nada mais é do que o representante da empresa que conhece os fatos e tem a capacidade de argumentar, defender ou esclarecer os assuntos por ela tratados. O Código Civil trouxe como prepostos o gerente, o contabilista e outros auxiliares. O assunto está previsto nos artigos a do CC. O preposto não é qualquer auxiliar dependente do empresário, ou seja, nem todos os empregados do empresário são prepostos. O que caracteriza a preposição é o poder de representação. O preposto substitui o preponente em determinados atos, seja na organização interna da empresa, seja nas relações externas com terceiros. Vejamos os artigos do Código Civil que tratam a respeito dos prepostos. Em seguida, explicaremos o que há de mais salutar. Mas, desde já, diria que a importância deste tópico no concurso não é das maiores. As questões que caem (e quando caem) costumam tão-somente exigir o texto legal. CAPÍTULO III - DOS PREPOSTOS SEÇÃO I - DISPOSIÇÕES GERAIS Art O preposto não pode, sem autorização escrita, fazer-se substituir no desempenho da preposição, sob pena de responder pessoalmente pelos atos do substituto e pelas obrigações por ele contraídas. Art O preposto, salvo autorização expressa, não pode negociar por conta própria ou de terceiro, nem participar, embora indiretamente, de operação do mesmo gênero da que lhe foi cometida, sob pena de responder por perdas e danos e de serem retidos pelo preponente os lucros da operação. Art Considera-se perfeita a entrega de papéis, bens ou valores ao preposto, encarregado pelo preponente, se os recebeu sem protesto, salvo nos casos em que haja prazo para reclamação. SEÇÃO II - DO GERENTE Art Considera-se gerente o preposto permanente no exercício da empresa, na sede desta, ou em sucursal, filial ou agência. Prof. Gabriel Rabelo 11 de 66

12 Direito Empresarial para AFRFB e AFT2013 Art Quando a lei não exigir poderes especiais, considera-se o gerente autorizado a praticar todos os atos necessários ao exercício dos poderes que lhe foram outorgados. Parágrafo único. Na falta de estipulação diversa, consideram-se solidários os poderes conferidos a dois ou mais gerentes. Art As limitações contidas na outorga de poderes, para serem opostas a terceiros, dependem do arquivamento e averbação do instrumento no Registro Público de Empresas Mercantis, salvo se provado serem conhecidas da pessoa que tratou com o gerente. Parágrafo único. Para o mesmo efeito e com idêntica ressalva, deve a modificação ou revogação do mandato ser arquivada e averbada no Registro Público de Empresas Mercantis. Art O preponente responde com o gerente pelos atos que este pratique em seu próprio nome, mas à conta daquele. Art O gerente pode estar em juízo em nome do preponente, pelas obrigações resultantes do exercício da sua função. SEÇÃO III - DO CONTABILISTA E OUTROS AUXILIARES Art Os assentos lançados nos livros ou fichas do preponente, por qualquer dos prepostos encarregados de sua escrituração, produzem, salvo se houver procedido de má-fé, os mesmos efeitos como se o fossem por aquele. Parágrafo único. No exercício de suas funções, os prepostos são pessoalmente responsáveis, perante os preponentes, pelos atos culposos; e, perante terceiros, solidariamente com o preponente, pelos atos dolosos. Art Os preponentes são responsáveis pelos atos de quaisquer prepostos, praticados nos seus estabelecimentos e relativos à atividade da empresa, ainda que não autorizados por escrito. Parágrafo único. Quando tais atos forem praticados fora do estabelecimento, somente obrigarão o preponente nos limites dos poderes conferidos por escrito, cujo instrumento pode ser suprido pela certidão ou cópia autêntica do seu teor. Os empregados podem ser prepostos ou pessoas que com ele tenham vínculo, como os funcionários autônomos. Havendo relação de preposição entre empresário e determinada pessoa, essa relação é pessoal, ou seja, deve ser exercida diretamente pelo preposto. O preposto deverá agir com o maior zelo possível. Se agir contrariamente, delegando atribuição que lhe foram cometidas, responde o preposto Prof. Gabriel Rabelo 12 de 66

13 Direito Empresarial para AFRFB e AFT2013 pessoalmente, exceto se houver autorização para a substituição. Assim dispôs o artigo Art O preposto não pode, sem autorização escrita, fazer-se substituir no desempenho da preposição, sob pena de responder pessoalmente pelos atos do substituto e pelas obrigações por ele contraídas. No mesmo sentido, imaginem se Augusto, empresário, confia a seu gerente o exercício de decidir sobre a venda de mercadorias da empresa. O cliente X chega a comprar e o gerente diz: - Tenho a mercadoria de Augusto pra negociar, contudo, posso lhe oferecer a mercadoria Y, de minha propriedade, por um preço muito melhor. Não seria ético e probo por parte do gerente que promovesse tais atos. Por isso, o Código Civil diz: Art O preposto, salvo autorização expressa, não pode negociar por conta própria ou de terceiro, nem participar, embora indiretamente, de operação do mesmo gênero da que lhe foi cometida, sob pena de responder por perdas e danos e de serem retidos pelo preponente os lucros da operação. Vejam que, havendo autorização, não há ilicitude. O artigo 1.171, por seu turno, prega que se terceiros entregarem papéis, bens ou valores, ao preposto considera-se que a entrega foi feita também ao preponente, se não reclamar (protestar) o empresário ou preposto. Ressalvese, contudo, o caso em que haja prazo para reclamação. RESPONSABILIDADE PELOS ATOS DOS PREPOSTOS Com espeque no Código Civil: Art Os preponentes são responsáveis pelos atos de quaisquer prepostos, praticados nos seus estabelecimentos e relativos à atividade da empresa, ainda que não autorizados por escrito. Parágrafo único. Quando tais atos forem praticados fora do estabelecimento, somente obrigarão o preponente nos limites dos poderes conferidos por escrito, cujo instrumento pode ser suprido pela certidão ou cópia autêntica do seu teor. A responsabilidade do preponente por atos do preposto difere caso o ato seja praticado dentro ou fora do estabelecimento. Senão vejamos. O preponente é responsável pelo ato praticado DENTRO de estabelecimento que seja relativo à atividade da empresa, mesmo que o preponente não seja autorizado por escrito. Todavia, para atos praticados FORA do estabelecimento a responsabilidade só se dará no limite do poder conferido por escrito. Prof. Gabriel Rabelo 13 de 66

14 Direito Empresarial para AFRFB e AFT2013 Exemplificando. O fato de João (preposto) conceder em determinada operação dentro do estabelecimento um desconto de 50%, mesmo não estando autorizado para tanto, acarreta a responsabilidade (prejuízo, neste caso) para o preponente, que deverá responder por tanto. Neste caso, resta perquirir, ainda, se a atitude do preposto foi com dolo ou culpa, pois, de acordo com a Lei: Art , parágrafo único. No exercício de suas funções, os prepostos são pessoalmente responsáveis, perante os preponentes, pelos atos culposos; e, perante terceiros, solidariamente com o preponente, pelos atos dolosos. Assim, tendo João praticado o ato com negligência, imprudência ou imperícia, o que caracterizará a culpa, responderá ele PESSOALMENTE FRENTE AO EMPRESÁRIO. Não haverá responsabilidade perante terceiros. Ao revés, agindo com dolo, se, por exemplo, ele tivesse tido tal conduta para beneficiar terceiro e levar o preponente à ruína, passaria a responder SOLIDARIAMENTE COM O PREPONENTE perante terceiros. De dois prepostos cuidou o Código Civil pormenorizadamente. São eles: gerente e contabilista. GERENTE O gerente é o principal preposto da empresa, a quem incumbe a administração da atividade. Quando a lei não exigir poderes especiais, considera-se o gerente autorizado a praticar todos os atos necessários ao exercício dos poderes que lhe foram outorgados (CC, art ). Assim, poderá o gerente realizar a venda de mercadorias, contratação de serviços. Contudo, se, por exemplo, é necessária a assinatura de sócio para assinatura de um auto de infração lavrado por determinado Fisco, não poderá o gerente praticar tal ato, já que é vedado por lei. Tal importância dá o Código Civil ao gerente que o permite estar em juízo em nome do preponente, desde que para responder por obrigações que tenham nexo com o exercício de sua função (CC, art ). Mas, professor, e se houver mais de um gerente (o que é plenamente possível)? Bem, neste caso, o CC diz que: Art , parágrafo único. Na falta de estipulação diversa, consideram-se solidários os poderes conferidos a dois ou mais gerentes. Prof. Gabriel Rabelo 14 de 66

15 Direito Empresarial para AFRFB e AFT2013 Ou seja, se não for expressamente feita uma divisão de competências, todos os gerentes poderão praticar os mais diversos atos relativos ao empresariado. Por fim, como não poderia deixar de saber, temos de saber como se dá a responsabilidade do gerente pelos atos que praticar. Tais indagações podem ser respondidas pelos artigos e do Código Civil. Art As limitações contidas na outorga de poderes, para serem opostas a terceiros, dependem do arquivamento e averbação do instrumento no Registro Público de Empresas Mercantis, salvo se provado serem conhecidas da pessoa que tratou com o gerente. Parágrafo único. Para o mesmo efeito e com idêntica ressalva, deve a modificação ou revogação do mandato ser arquivada e averbada no Registro Público de Empresas Mercantis. Art O preponente responde com o gerente pelos atos que este pratique em seu próprio nome, mas à conta daquele. Pois bem. O preponente, então, responde com o gerente pelos atos que o gerente praticar, em nome do empresário. Contudo, caso haja limitação nos poderes do gerente, estas limitações poderão ser opostas a terceiros, desde que estejam devidamente averbadas na Junta Comercial. Entrementes, se não estiver a limitação registrada e o preponente tiver meios de provar que o terceiro quando contratou conhecia desta limitação do gerente, se eximirá o empresário de responder. CONTABILISTA Dissemos que o empresário e a sociedade empresária são obrigados a seguir um sistema de contabilidade, mecanizado ou não, com base na escrituração uniforme de seus livros, em correspondência com a documentação respectiva, e a levantar anualmente o balanço patrimonial e o de resultado econômico (CC, art ). Essa escrituração deve ser feita por contabilista (contador ou técnico em contabilidade), salvo se nenhum houver na localidade. De acordo com o Código Civil: Art Os assentos lançados nos livros ou fichas do preponente, por qualquer dos prepostos encarregados de sua escrituração, produzem, salvo se houver procedido de má-fé, os mesmos efeitos como se o fossem por aquele. Prof. Gabriel Rabelo 15 de 66

16 Direito Empresarial para AFRFB e AFT2013 REGISTRO Vamos direto ao Código Civil. Art O empresário e a sociedade empresária vinculam-se ao Registro Público de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais, e a sociedade simples ao Registro Civil das Pessoas Jurídicas, o qual deverá obedecer às normas fixadas para aquele registro, se a sociedade simples adotar um dos tipos de sociedade empresária. Art O registro dos atos sujeitos à formalidade exigida no artigo antecedente será requerido pela pessoa obrigada em lei, e, no caso de omissão ou demora, pelo sócio ou qualquer interessado. 1o Os documentos necessários ao registro deverão ser apresentados no prazo de trinta dias, contado da lavratura dos atos respectivos. 2o Requerido além do prazo previsto neste artigo, o registro somente produzirá efeito a partir da data de sua concessão. 3o As pessoas obrigadas a requerer o registro responderão por perdas e danos, em caso de omissão ou demora. Art Cabe ao órgão incumbido do registro verificar a regularidade das publicações determinadas em lei, de acordo com o disposto nos parágrafos deste artigo. 1o Salvo exceção expressa, as publicações ordenadas neste Livro serão feitas no órgão oficial da União ou do Estado, conforme o local da sede do empresário ou da sociedade, e em jornal de grande circulação. 2o As publicações das sociedades estrangeiras serão feitas nos órgãos oficiais da União e do Estado onde tiverem sucursais, filiais ou agências. 3o O anúncio de convocação da assembléia de sócios será publicado por três vezes, ao menos, devendo mediar, entre a data da primeira inserção e a da realização da assembléia, o prazo mínimo de oito dias, para a primeira convocação, e de cinco dias, para as posteriores. Art Cumpre à autoridade competente, antes de efetivar o registro, verificar a autenticidade e a legitimidade do signatário do requerimento, bem como fiscalizar a observância das prescrições legais concernentes ao ato ou aos documentos apresentados. Prof. Gabriel Rabelo 16 de 66

17 Direito Empresarial para AFRFB e AFT2013 Parágrafo único. Das irregularidades encontradas deve ser notificado o requerente, que, se for o caso, poderá saná-las, obedecendo às formalidades da lei. Art O ato sujeito a registro, ressalvadas disposições especiais da lei, não pode, antes do cumprimento das respectivas formalidades, ser oposto a terceiro, salvo prova de que este o conhecia. Parágrafo único. O terceiro não pode alegar ignorância, desde que cumpridas as referidas formalidades. Indubitavelmente, o artigo mais cobrado sobre registro em prova é o artigo 1.150, que deve ser interpretado harmonicamente com o artigo 985. ART A SOCIEDADE ADQUIRE PERSONALIDADE JURÍDICA COM A INSCRIÇÃO, NO REGISTRO PRÓPRIO E NA FORMA DA LEI, DOS SEUS ATOS CONSTITUTIVOS. A sociedade adquire personalidade jurídica com a inscrição, no registro próprio e na forma da lei, dos seus atos constitutivos. O simples fato de uma sociedade ser constituída e iniciar as suas atividades não lhe confere personalidade jurídica. Para tanto é necessário o registro de seus atos constitutivos no órgão competente. Assim, pode ocorrer de um empresário constituir seu negócio e iniciar suas atividades sem que tenha feito requerimento de seu registro ao órgão competente, quando estará em situação irregular, regendo-se pelas regras relativas à sociedade em comum (vista à frente). Portanto, se cair na sua prova, é errado asseverar que a personalidade jurídica se inicia com a constituição e início das atividades da empresa. Ok? Também é importante: Art O EMPRESÁRIO E A SOCIEDADE EMPRESÁRIA VINCULAM-SE AO REGISTRO PÚBLICO DE EMPRESAS MERCANTIS A CARGO DAS JUNTAS COMERCIAIS, E A SOCIEDADE SIMPLES AO REGISTRO CIVIL DAS PESSOAS JURÍDICAS, o qual deverá obedecer às normas fixadas para aquele registro, se a sociedade simples adotar um dos tipos de sociedade empresária. O entendimento desse artigo é o que se segue: Prof. Gabriel Rabelo 17 de 66

18 Direito Empresarial para AFRFB e AFT2013 Esse tema foi objeto de cobrança no concurso para Fiscal de Rendas do Estado do Rio de Janeiro (FGV2008-2) da seguinte forma: Os atos constitutivos da sociedade são sempre arquivados na Junta Comercial. Fácil perceber agora que o gabarito da questão é falso, porquanto as sociedades simples registram-se no Cartório de Pessoas Civis. Se a sociedade simples obedecer ao regime próprio que lhe fora previsto no Código Civil (o regime próprio das sociedades simples), o registro será nos moldes estabelecidos para os cartórios de pessoas civis. Caso a sociedade simples opte por uma das outras formas que lhe são possíveis (sociedade limitada, sociedade em nome coletivo, sociedade em comandita simples), o Registro Civil obedecerá aos ritos previstos para inscrição dessas sociedades na Junta Comercial. O REGISTRO, TODAVIA, CONTINUA SENDO FEITO DO REGISTRO CIVIL. Assim, José e Alfredo, médicos, formam uma sociedade simples pura, que obedecerá às regras próprias deste tipo societário previstas no Código Civil. Logo, o registro é feito no Cartório Civil, da forma comum, como é feito para todas as outras sociedades simples. Imagine-se agora que José e Alfredo formam uma sociedade simples, adotando a forma de sociedade limitada. O registro será feito seguindo todas as regras previstas para as sociedades limitadas (as LTDAs que são sociedades empresárias se registram na Junta Comercial), contudo, continuará sendo feito no Registro Civil. O registro dos atos sujeitos à formalidade exigida no artigo antecedente será requerido pela pessoa obrigada em lei, e, no caso de omissão ou demora, pelo sócio ou qualquer interessado (CC, art ). Outro aspecto importante é que segundo o artigo 1.151, parágrafo primeiro, os documentos devem ser apresentados à Junta Comercial no prazo de 30 DIAS. Sendo feito no prazo, o registro retroage à data da origem. Entretanto, caso o Prof. Gabriel Rabelo 18 de 66

19 Direito Empresarial para AFRFB e AFT2013 registro seja feito após o prazo previsto, o efeito do registro surtirá apenas após a data da concessão (CC, art , 2º). Quando obrigatório o registro, as pessoas que forem responsáveis por efetuá-lo e retardarem injustificadamente responderão por perdas e danos (CC, art , 3º). A FCC explorou este assunto do seguinte modo: (FCCOAB SP2006) Os efeitos do arquivamento de documentos no registro de comércio operam-se apenas na data da publicação do seu extrato. O item está incorreto. O registro é obrigação legal imposta a todo e qualquer empresário (CC, art. 967). O ato deve ser feito até 30 dias após a assinatura do respectivo documento (Lei , art. 36). Se assim feito, considera-se o ato eficaz, perante terceiros, desde sua origem efeito ex tunc. Ao revés, em se levando o ato a registro fora do prazo previsto de 30 dias, considera-se eficaz apenas a partir do momento em que houver deferimento efeito ex nunc. Por fim, é importante saber que decai em TRÊS ANOS o direito de anular a constituição das pessoas jurídicas de direito privado, por defeito do ato respectivo, contado o prazo da publicação da sua inscrição no registro (CC, artigo 45, par. único). EFEITOS DO REGISTRO O registro dos empresários possui NATUREZA DECLARATÓRIA, isto é, serve para declarar que ele está cumprindo os requisitos que lhe foram exigidos, atestando-se sua regularidade no âmbito do direito mercantil. Relembre-se, porém, que para os rurais a inscrição tem NATUREZA CONSTITUTIVA. ATOS DE REGISTRO Já se falou aqui também que, como dispõe o artigo 967 do Código Civil, é obrigatória a inscrição do empresário no Registro Público de Empresas Mercantis da respectiva sede, antes do início de sua atividade. Mas, onde é feito esse registro? Esse registro é feito na Junta Comercial. É ela quem executa os atos de REGISTRO (a saber, MATRÍCULA, ARQUIVAMENTO E AUTENTICAÇÃO) dos empresários individuais e sociedades empresárias. Tratemos das três espécies de registro. A matrícula é nada mais do que o registro de leiloeiros, tradutores públicos, intérpretes, trapicheiros e administradores de armazéns gerais. Prof. Gabriel Rabelo 19 de 66

20 Direito Empresarial para AFRFB e AFT2013 O arquivamento trata basicamente dos documentos relativos à constituição, alteração, dissolução e extinção de empresários individuais e sociedades empresárias, como contrato social, atas de reunião, atas de alteração contratual, entre outros. Por seu turno, a autenticação é o registro da escrituração realizada pelos empresários e sociedades empresárias. É exatamente este o modo como cobram na prova! Para provar, vejam como a FCC cobrou o assunto item correto: (FCCOAB SP2006) A profissão de leiloeiro será exercida mediante matrícula concedida pelas Juntas Comerciais. Prof. Gabriel Rabelo 20 de 66

21 Direito Empresarial para AFRFB e AFT2013 DAS SOCIEDADES No Brasil, as pessoas jurídicas podem se encontrar sob o manto de dois regimes jurídicos: 1) Regime jurídico de direito público: nele se encontram, quase que sempre, a União, Estados, Distrito Federal, Municípios, Territórios e autarquias. 2) Regime jurídico de direito privado: compreende todas as outras pessoas. A diferença entre os regimes reside justamente no tratamento jurídico que lhes são conferidos. As pessoas jurídicas de direito público, em virtude de zelarem pelo interesse coletivo, se situam quase sempre em posição de superioridade, de supremacia, sobre as pessoas privadas. Ao revés, as pessoas jurídicas de direito privado se respaldam no princípio da isonomia, inexistindo, entre elas, valoração diferenciada de seus interesses. Continuando, as pessoas jurídicas de direito privado podem se constituir sob duas formas: a) pessoas jurídicas de direito privado estatais: que compreende as empresas públicas e as sociedades de economia mista; b) pessoas jurídicas de direito privado não-estatais: abarcando este conceito as fundações, associações e sociedades. Nesta esteira, distinguem-se as fundações e associações das sociedades pelo escopo negocial das sociedades. Portanto, ficamos assim: União, Estados, DF, Município, Territórios e autarquias Pessoas jurídicas PJ de direito público PJ de direito privado Estatais: Empresas púb. e SEMs Não estatais: Fundações, associações e sociedades Sociedades: simples e empresárias Prof. Gabriel Rabelo 21 de 66

22 Direito Empresarial para AFRFB e AFT2013 As sociedades, por seu turno, podem se subdividir em simples e empresárias. Ok? Agora, vamos lá! A distinção entre uma sociedade simples e uma sociedade empresária reside em quê? Seria no lucro? Bem, quem acha que é isso errou, meus amigos. Esse é um critério insuficiente para separar os dois institutos. Por exemplo, por força de disposição legal, as sociedades de advogados são sempre sociedades simples, mas, ora, como um advogado viveria sem a remuneração de sua profissão? Percebam, pois, que não podemos separar uma sociedade simples e empresária pelo critério lucro, uma vez que as simples também podem possuir fins lucrativos. A diferença, então, entre uma sociedade simples e uma sociedade empresária reside na exploração de seu objeto de forma profissional e organizada, como propõe o artigo 966 do Código Civil. Sem prejuízo do exposto, as sociedades por ações (que compreendem as sociedades anônimas e sociedades em comanditas por ações) são sempre sociedades empresárias, ainda que possuam fins pios. Ao revés, as cooperativas são sempre sociedades simples. É este o comando do artigo 982, par. único do CC. DISPOSITIVOS DO CÓDIGO CIVIL SOBRE AS SOCIEDADES Vejamos alguns dispositivos importantes do Código Civil para a prova. Em seguida, façamos as devidas explicações. TÍTULO II - Da Sociedade CAPÍTULO ÚNICO - Disposições Gerais Art Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou serviços, para o exercício de atividade econômica e a partilha, entre si, dos resultados. Art Salvo as exceções expressas, considera-se empresária a sociedade que tem por objeto o exercício de atividade própria de empresário sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais. Parágrafo único. Independentemente de seu objeto, considera-se empresária a sociedade por ações; e, simples, a cooperativa. Art A sociedade empresária deve constituir-se segundo um dos tipos regulados nos arts a 1.092; a sociedade simples pode constituir-se de conformidade com um desses tipos, e, não o fazendo, subordina-se às normas que lhe são próprias. Prof. Gabriel Rabelo 22 de 66

23 Direito Empresarial para AFRFB e AFT2013 Art A sociedade que tenha por objeto o exercício de atividade própria de empresário rural e seja constituída, ou transformada, de acordo com um dos tipos de sociedade empresária, pode, com as formalidades do art. 968, requerer inscrição no Registro Público de Empresas Mercantis da sua sede, caso em que, depois de inscrita, ficará equiparada, para todos os efeitos, à sociedade empresária. Art A sociedade adquire personalidade jurídica com a inscrição, no registro próprio e na forma da lei, dos seus atos constitutivos (arts. 45 e 1.150). O artigo 981 prescreve que celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou serviços, para o exercício de atividade econômica e a partilha, entre si, dos resultados. Um primeiro aspecto importante a frisar é o que o dispositivo em comento aluda tanto às sociedades simples, como às empresárias. Note-se que o artigo fala em ATIVIDADE ECONÔMICA. Portanto, como já frisamos, não é este o ponto que discerne as sociedades simples das empresárias. Outro ponto que merece destaque é o de que a sociedade nasce do encontro da vontade de sócios. Este encontro é denominado affectio societatis. Esse vontade comum de celebração de uma avença será concretizada por um contrato social ou estatuto, conforme o tipo societário que se queira adotar. Ademais, vale dizer que o artigo 981 também traz outro item essencial para a constituição da sociedade, um pressuposto fático, qual seja, a pluralidade de sócios, porquanto celebram contrato de sociedades AS PESSOAS. A doutrina diz que a unipessoalidade da sociedade somente poderá em regra ser incidental e temporária. Se A e B constituem uma sociedade e B, posteriormente, vem a óbito, a sociedade deverá ser reconstituída em um prazo de 180 dias, sendo que, não o fazendo, o possível caminho para a sociedade será o da dissolução (CC, art , IV). A esse respeito, vejam a questão da FCC, explorado em concurso para magistratura (item correto): (FCCJuiz Substituto TRT-AC2005) É obrigatória a existência de pelo menos dois sócios para a configuração de uma sociedade, já que ninguém pode ser sócio de si mesmo. O artigo 982 já fora visto. Prof. Gabriel Rabelo 23 de 66

24 Direito Empresarial para AFRFB e AFT2013 Art Salvo as exceções expressas, considera-se empresária a sociedade que tem por objeto o exercício de atividade própria de empresário sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais. Contudo, como é de importância salutar, vamos aqui repetir a explicação. Já dissemos que o conceito de empresário (individual ou sociedade empresária) está estatuído no artigo 966 do Código Civil, que propõe: ART CONSIDERA-SE EMPRESÁRIO QUEM EXERCE PROFISSIONALMENTE ATIVIDADE ECONÔMICA ORGANIZADA PARA A PRODUÇÃO OU A CIRCULAÇÃO DE BENS OU DE SERVIÇOS. Algumas exceções, todavia, existem. São pessoas que, inobstante exerçam atividade econômica, não devem ser consideradas empresárias. Neste caso, caso sejam pessoas jurídicas, serão chamadas de sociedades simples. Vejamos: EXCEÇÕES AO REGIME EMPRESARIAL As exceções são, em síntese, as seguintes: 1) PARÁGRAFO ÚNICO DO ARTIGO 966 PROFISSIONAIS LIBERAIS O artigo 966, parágrafo único, do CC traz uma importante ressalva... PARÁGRAFO ÚNICO. NÃO SE CONSIDERA EMPRESÁRIO QUEM EXERCE PROFISSÃO INTELECTUAL, DE NATUREZA CIENTÍFICA, LITERÁRIA OU ARTÍSTICA, AINDA COM O CONCURSO DE AUXILIARES OU COLABORADORES, SALVO SE O EXERCÍCIO DA PROFISSÃO CONSTITUIR ELEMENTO DE EMPRESA. Com base no dispositivo acima, ressalvadas estão, via de regra, as atividades intelectuais que possuam natureza científica, literária ou artística, salvo se o exercício da profissão constituir elemento de empresa. Como assim, professor? Explique-se melhor esse ponto. Dois médicos que trabalhem sozinhos, constituindo uma sociedade que tenha uma clientela que freqüenta sua clínica a fim de prestigiar o bom trabalho por eles realizado, não serão considerados como sociedade empresária, por conta do que ordena o artigo 966, parágrafo único. Embora possuam todos os elementos contidos no caput do artigo 966: exploração profissional da atividade, individual, direta, habitual e com fins lucrativos de uma atividade econômica. O mesmo vale para dentistas, arquitetos, artistas, uma vez que prestam serviço de natureza intelectual, científica, literária ou artística. Prof. Gabriel Rabelo 24 de 66

25 Direito Empresarial para AFRFB e AFT2013 Todavia, o hospital de grande porte onde esses mesmos médicos trabalham como plantonistas, ambiente cujos pacientes não sabem sequer de suas existências, não vão lá por suas causas, mas, sim, por que o exercício da profissão (a medicina) constitui elemento da empresa (hospital), será considerado sociedade empresária. Portanto, não se considera empresário quem exerce profissão intelectual, de natureza científica, literária ou artística, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exercício da profissão constituir elemento de empresa. 2) SOCIEDADES COOPERATIVAS Estamos frisando que o importa para que uma pessoa física ou jurídica seja considerada empresária é a organização dos fatores de produção para explorar o objeto de modo lucrativo. Muito embora as cooperativas tenham todas as qualificações para atenderem ao disposto no artigo 966, deixam de ser sociedades empresárias por força de disposição expressa no Código Civil. Art. 982, parágrafo único. Independentemente de seu objeto, considera-se empresária a sociedade por ações; e, simples, a cooperativa. 3) SOCIEDADES DE ADVOGADOS Grave-se o seguinte para a prova: o Estatuto da Advocacia e da Ordem dos Advogados do Brasil (Lei ) dispõe que a sociedade de advogados é sempre sociedade simples, isto é, que explora o seu objetivo de forma não empresarial. Ademais, o registro para sua constituição é feito na própria OAB, como se depreende do dispositivo a seguir do diploma legal citado acima: Art º A sociedade de advogados adquire personalidade jurídica com o registro aprovado dos seus atos constitutivos no Conselho Seccional da OAB em cuja base territorial tiver sede. 4) PESSOAS FÍSICAS E JURÍDICAS QUE EXPLOREM A ATIVIDADE RURAL Há, por fim, uma última exceção a pessoas que, inobstante exerçam atividade econômica, atendendo a todos os requisitos do artigo 966 do Código Civil, não são tidas como empresárias. São as pessoas físicas e jurídicas que explorem atividade rural. Senão vejamos: Art O empresário, cuja atividade rural constitua sua principal profissão, pode, observadas as formalidades de que tratam o art. 968 e seus parágrafos, Prof. Gabriel Rabelo 25 de 66