STJ ANDRÉ LUIZ FREIRE O REGIME DE DIREITO PUBLICO NA PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS PÚBLICOS POR PESSOAS PRIVADAS ==MALHEIROS.

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1 ANDRÉ LUIZ FREIRE O REGIME DE, DIREITO PUBLICO NA PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS PÚBLICOS POR PESSOAS PRIVADAS ==MALHEIROS i~i EDITORES

2 o REGIME DE DIREITO PÚBLICO NA PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS PÚBLICOS POR PESSOAS PRIVADAS ANDRÉ LUIZ FREIRE ISBN Direitos reservados desta edição por MALHEIROS EDITORES LTDA. Rua Paes de Araújo. 29. conjunto 171 CEP São Paulo - SP Tel.: (ll) Fax: (ll) URL: malheiroseditores@terra.com.br Composição PC Editorial Ltda. Capa: Criação: Nádia Basso Arte: PC Editorial Ltda. Impresso no Brasil Printed in Brazil

3 SUMÁRIO Prefácio Introdução 1. Considerações iniciais A abordagem metodológica: dogmática analítica, empírica e normativa Oplano da obra PARTE I CONCEITOS FUNDAMENTAIS DO DIREITO PÚBLICO E DO DIREITO ADMINISTRATIVO Capítulo I - Das Atividades Estatais e do Regime de Direito Público 1.2 Persistência da dicotomia entre atividades públicas e privadas 2.2 Critérios de distinção entre o direito público e o direito privado 1. Das atividades públicas e privadas Uma dicotomia em crise? Direito público e direito privado ] Uma dicotomia polêmica A distinção entre direito público e direito privado com base no critério formal O conceito de função pública Definição de direito público e de direito privado O regime jurídico de direito público 3.1 A expressão "regime jurídico". Princípios e regras O princípio do Estado Democrático e Social de Direito O princípio republicano O princípio federativo

4 8 PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS PÚBLICOS POR PESSOAS PRIVADAS 3.5 Os princípios da supremacia do interesse público sobre o privado e da indisponibilidade dos interesses públicos Atividades públicas e direito privado Capítulo II - Das Atividades Administrativas e do Regime de Direito Administrativo 4. Classificação das atividades administrativas no Direito Brasileiro 1. Considerações iniciais Atividades administrativas de direito público e de direito privado. O direito privado administrativo As atividades administrativas na doutrina brasileira Atividades administrativas instrumentais Atividades administrativas-fins As atividades administrativas e o regime jurídico-administrativo O princípio da legalidade administrativa Conceito Legalidade administrativa ou juridicidade? As relações de sujeição geral e de sujeição especial O controle de juridicidade pelo Poder Judiciário O regime de direito administrativo e o direito privado Capítulo 111- Da Descentralização Administrativa 1. Introdução A descentralização administrativa 2.1 O Estado Brasíleiro como sujeito de direito. O conceito de descentralização Descentralização política e administrativa Centralização política e administrativa. A desconcentração administrativa Definição de descentralização administrativa Competências público-administrativas Conceitos apresentados pela doutrina. Atribuições e competências Definição de competência pública Finalidade da categoria jurídica "competência pública" Definição de competência administrativa As situações juridicas que formam o conteúdo da competência administrativa A complexidade do tema A concepção dogmático-analítica de Robert Alexy sobre os direitos subjetivos: direitos a algo, liberdades jurídicas e competências

5 3.5.3 Comentários ao modelo de Robert Alexy sobre os direitos subjetivos (a) Comentários à categoria "direitos a algo". A pretensão (b) Comentários à categoria "liberdade" (c) Comentários à categoria "competência" As modalidades de situações jurídicas ativas e passivas Competências administrativas: direitos a algo e deveres Competências administrativas: poderes e sujeições (a) Poderes administrativos: modalidades apontadas pela doutrina brasileira (b) A proposta de Santi Romano (c) Os poderes públicos de autoridade segundo Pedro Gonçalves (d) Os poderes administrativos: posição adotada (e) Asujeição Características das competências administrativas Os sujeitos da descentralização. A distinção entre pessoasjurídicas de direito público e de direito privado Definição das pessoas jurídicas de direito público e das pessoas jurídicas de direito privado Traços característicos das pessoas jurídicas de direito público e das pessoas jurídicas de direito privado. As entidades da Administração Pública indireta Finalidade da descentralização administrativa Características da descentralização administrativa Modalidades de descentralização administrativa Descentralização territorial (ou geográfica) Descentralização técnica (ou funcional) Descentralização por colaboração A delegação de competências administrativas. A figura da "outorga" Regime da descentralização das atividades administrativas Descentralização técnica a pessoas jurídicas de direito privado Descentralização por colaboração sumário 9 PARTE 11 - O SERVIÇO PÚBLICO Capítulo IV- Do Conceito de Serviço Público 1. Considerações iniciais Formação da teoria do serviço público

6 2.1 O contexto para o surgimento da teoria do serviço público As transformações do Estado As mutações do direito público no final do século XIX A sistematização da teoria do serviço público A concepção de Duguit: o serviço público como fundamento da teoria do Estado A concepção de Jeze e a consolidação do direito administrativo Critérios utilizados para definir "serviço público" Sentidos da expressão "serviço público" na doutrina Sentidos da expressão "serviço público" na Constituição de O STF e o conceito de serviço público RE PE (2ª Turma, rei. para o acórdão Min. Nelson Jobim, DJU ) ADI RJ (Tribunal Pleno, rei. Min. Carlos Velloso. DJU ) ADI/MC DF (Tribunal Pleno, rei. Min. Marco Aurélio, DJU ) ADI DF (Tribunal Pleno, rela. Min. Carmen Lúcia, DJe ) ADPF 46-7 (Tribunal Pleno, rei. para o acórdão Min. Eros Grau, DJe ) ADI DF (Tribunal Pleno, rei. Min. Carlos Ayres Britto, DJe ) Conclusão: o STF não utiliza um critério para definir serviço público Definição de serviço público Critério a ser adotado: formal O titular do serviço público: o Estado A identificação dos serviços públicos: Constituição e leis O serviço público não é, sob o ponto de vistajuridico, uma atividade econômica. A distinção entre usuário e consumidor A hipótese de incidência do regime jurídico do serviço público: prestações voltadas aos administrados em geral. A questão dos serviços uti singuli e uti universi As consequências jurídicas: o regime de serviço público A definição de serviço público PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS PÚBLICOS POR PESSOAS PRIVADAS Capítulo V-Da Criação, Organização e Prestação de Serviços Públicos 1. Considerações iniciais

7 2. A criação de serviços públicos 2.1 O significado no Direito Brasileiro da expressão Criação de serviços públicos". Serviços públicos por determinação constitucional Discricionariedade legislativa em matéria de serviços públicos Limites para a transformação de atividades privadas em serviços públicos Supressão total ou parcial de serviços públicos por de terminação constitucional. O legislador pode inserir no domínio privado uma atividade prevista no art. 21 da CF? Deveres do legislador na criação de serviços públicos A organização de serviços públicos Organização do serviço público e poderes administrativos Pessoas que poderão organizar o serviço público A prestação de serviços públicos. A situação jurídica do usuário Natureza da situaçãojurídica de usuário A situação jurídica dos usuários de serviço público Direitos a prestações dos usuários do serviço público. 291 (a) Direitos dos usuários ligados à universalidade do serviço público (b) Direitos dos usuários ligados à adequação do serviço público Poderes dos usuários de serviço público sumário 11 PARTE III - A SITUAÇÃO JURÍDICA DEDIREITO PÚBLICO DOS PRESTADORES PRIVADOS DE SERVIÇOS PÚBLICOS Capitulo VI - Da Prestação de Serviços Públicos por Empresas Estatais e Fundações Estatais de Direito Privado 1. Considerações iniciais Aspectos gerais das empresas estatais 2.1 Conceitos de empresa pública e sociedade de economia mista Tipos de empresas estatais: prestadoras de serviço público e exploradoras de atividade econômica Aspectos gerais das fundações estatais de direito privado 3.1 Conceito e áreas de atuação Asfundações estatais privadas e o Código Civil

8 4. Descentralização técnica a empresas estatais e fundações estatais privadas 4.! Critérios para a criação de empresas estatais e fundações estatais privadas Natureza da relação entre a Administração Pública e as pessoas privadas na descentralização técnica. Inexistência de concessão de serviço público Formas de realização da descentralização técnica de serviços públicos a pessoas privadas Descentralização técnica ordinária Descentralização técnica associativa: a gestão associada de serviços públicos (consórcios públicos e convênios de cooperação) (a) Os consórcios públicos (b) Os convênios A situação jurídica das empresas estatais e fundações estatais de direito privado na descentralização técnica de serviços públicos ! Situações ativas Direitos a prestações Poderes Situações passivas Deveres Sujeições PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS PÚBLICOS POR PESSOAS PRIVADAS Capítulo VII - Da Prestação de Serviços Públicos por Concessionários e Permissionários 1. Considerações iniciais O conceito de concessão de serviço público Breve evolução da aplicação da concessão de serviço público O conceito de concessão de serviço público no Direito Brasileiro As referências constitucionais ao termo "concessão" Elementos do conceito constitucional de concessão de serviço público (a) A concessão como modo de gestão indireta de serviços públicos (b) O objeto da concessão: a prestação de serviços públicos (c) A atuação do concessionário "em nome próprio". 355 (d) A concessão enquanto contrato administrativo O conceito constitucional de concessão de serviço público

9 SUMÁRIO A questão da exploração do serviço "por conta e risco" do concessionário e sua remuneração (a) A expressão "por conta. e risco" (b) A questão da remuneração do concessionário O espaço de discricionariedade legislativa na criação de modalidades de concessão As modalidades de concessão de serviço público no Direito Brasileiro: concessão comum, patrocinada e administrativa O conceito de permissão de serviço público As reforências constitucionais à permissão de serviço público Elementos do conceito constitucional de permissão de serviço público \ A discussão doutrinária sobre a natureza jurídica da pennissão de serviço público A naturezajuridica da pennissão de serviço público O conceito de permissão de serviço público As situações jurídicas dos concessionários e permissionários de serviço público Situações ativas Direitos a prestações Poderes Situações passivas Deveres Sujeições Capítulo VIII - Da Prestação de Serviços Públicos porautorizatários 1. Considerações iniciais O conceito de autorização de serviço público 2.1 A autorização na doutrina A definição ampla de autorização O conceito constitucional de autorização de serviço público As situaçõesjurídicas dos autorizatários de serviço público Situações ativas 3.\.\ Direitos a prestações \.2 Poderes Situações passivas Deveres Sujeições Capítulo IX - Conclusões 1. O objeto da pesquisa

10 2. Capítulo I - Das Atividades Estatais e o Regime de Direito Público Capitulo 11- Das AtividadesAdministrativas e do Regime de Direito Administrativo Capitulo Da Descentralização Administrativa Capitulo IV- Do Conceito de Serviço Público Capítulo V Da Criação, Organização e Prestação de Serviços Públicos Capitulo VI - Da Prestação de Serviços Públicos por Empresas Estatais e Fundações Estatais de Direito Privado Capítulo VII - Da Prestação de Serviços Públicos por Concessionários e Permissionários Capitulo VIII - Da Prestação de Serviços Públicos por Autorizatários PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS PÚBLICOS POR PESSOAS PRIVADAS Referências BibliográfICas Índice Alfabético-Remissivo