IRRETROATIVIDADE TRIBUTÁRIA MATERIAL:

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1 CASSIANO MENKE IRRETROATIVIDADE TRIBUTÁRIA MATERIAL: Definição, Conteúdo e Eficácia - -MALHEIROS i~i EDITORES

2 IRRETROATIVIDADE TRIBUTÁRIA MATERIAL: Definição, Conteúdo e Eficácia CASSIANO MENKE ISBN Direitos reservados desta edição por MALHEIROS EDITORES LTDA. Rua Paes de Araújo, 29, conjunto 171 CEP São Paulo - SP Tel.: (11) Fax: (11) URL: malheiroseditores@terra.com.br Composição PC Editorial Ltda. Capa Criação: Vânia Lúcia Amato Arte: PC Editorial Ltda. Impresso no Brasil Printed in Brazil , "',t_

3 SUMÁRIO PREFACIO DE HUMBERTO rivila CONSIDERAÇÕES INTRODUTÓRIAS 1. Justificativa e objeto Método Plano do trabalho lªparte DEFINIÇÃO E DIMENSÃO NORMATIVA DA IRRETROATIVIDADE MATERIAL A PARTIR DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL DE IRRETROATIVIDADE E SEUS ASPECTOS PRINCIPAIS 1.1 Tipologia da retroatividade formal Considerações iniciais sobre a irretroatividade Retroatividade própria (genuína) Retroatividade imprópria (retrospectividade) Análise crítica Retroatividade: um problema de liberdade Reconstrução da irretroatividade: da irretroatividade formal à irretroatividade material Considerações iniciais lrretroatividade formal: uma análise crítica lrretroatividade material: uma proposta Interpretação e sistematização Argumentação e fundamentação... 86

4 20 IRRETROATIVIDADE TRIBUTÁRIA MATERIAL 2. DIMENSÃO NORMATIVA E FUNDAMENTOS DA IRRETROATIVIDADE "MATERIAL" NA CONSTITUIÇÃO FEDERAL DE Como regrajurídica Considerações iniciais Proibição de restrição do ato jurídico perfeito, do direito adquirido e da coisa julgada A proibição de retroatividade no Direito Tributário Como princípio jurídico constitucional Métodos de elaboração do princípio Fundamentos indiretos por dedução Estado de Direito Princípio da liberdade jurídica Princípio da dignidade humana Princípio da liberdade de exercício de qualquer trabalho, oficio ou profissão e liberdade de exercício de atividade econômica Princípio da propriedade Princípio da igualdade Princípio da segurança jurídica Considerações iniciais lrretroatividade e dimensão estática da segurança jurídica lrretroatividade e dimensão dinâmica da segurança jurídica Fundamento indireto por indução Princípio da moralidade Regra da legalidade Regras da irretroatividade Princípio geral da irretroatividade material CONCEITO DE IRRETROATIVIDADE 3.1 Considerações iniciais Conceito de irretroatividade de acordo com a CF/1988 (sentido, dimensão normativa, beneficiários, destinatários e conceito final) Quanto ao sentido da palavra "irretroatividade" Quanto à dimensão normativa Quanto aos sujeitos que devem garantir a irretroatividade e quanto aos beneficiários dos deveres inerentes a ela Conceito final

5 STJ SUMÁRIO 21 2fl.PARTE CONTEÚDO E EFICÁCIA DA IRRETROATIVIDADE MATERIAL NO SISTEMA CONSTITUCIONAL TRIBUTÁRIO IRRETROATIVIDADE TRIBUTÁRIA COMO LIMITA ÇA-O AO PODER DE TRIBUTAR 4.1 Considerações iniciais O subsistema "aberto" das limitações constitucionais ao poder de tributar na CF/ Irretroatividade tributária na CF/1988: das regras ao princípio jurídico Regra da irretroatividade tributária: art. 150, inciso 111, "a ", da CF/ Considerações gerais "Fatos geradores ocorridos"? "Lei que os houver instituído ou aumentado"? Regra da irretroatividade geral no Direito Tributário: art. 5º, XXXVI, da CF/ PRINCÍPIO DA IRRETROATIVIDADE MATERIAL TRIBUTÁRIA E SEU CONTEÚDO NORMATIVO 5.1 Princípio da irretroatividade tributária como norma concretiza dora da proteção da confiança Âmbito de aplicação do princípio Eficáciajurídica interna e externa Conteúdo do princípio Quanto aos "fins": o estado de coisas a ser promovido e protegido Liberdade e confiança Liberdade, propriedade, dignidade humana, da legalidade, moralidade, igualdade e segurança jurídica Critérios delimitadores dos comportamentos necessários à realização do estado ideal de coisas Considerações gerais Critérios relacionados à confiança em ato estatal Grau da confiança do contribuinte Critérios relacionados ao exercício de direitos e à sua restrição

6 22 IRRETROATlVIDADE TRIBUTÁRIA MATERIAL Grau de intensidade e de extensão do comportamento do contribuinte Grau de intensidade da restrição aos direitos fundamentais Tributos periódicos Critérios relacionados à atuação estatal retroeficaz Finalidades dos atos retroativos Grau de intensidade dos efeitos retroa tivos (modificações bruscas e drásticas) Ponderação e força nonnativa do princípio Aplicação do princípio independentemente de ponderação EFICÁCIA DA IRRETROATIVIDADE TRIBUTÁRIA COMO LIMITAÇÃO AO EXERCÍCIO DO PODER POR PARTE DO ESTADO 6.1 Considerações iniciais Com relação ao Poder Legislativo O problema da retroatividade da lei interpretativa Aplicação imediata da "lei procedimental" Com relação ao Poder Executivo Considerações gerais Atuação administrativa geral e abstrata Atuação administrativa individual e concreta Considerações finais Proibição de retroatividade e o Poder Judiciário: a mudança com relação aos precedentes Considerações iniciais Os precedentes e a sua força normativa como base para o exercício da confiança Conceito de mudança retroativa dos precedentes Aplicação da irretroatividade em caso de mudança de precedentes CONCLUSÕES REFERÊNCIAS BIBLIOGRÁFICAS