A UTILIZAÇÃO DAS ESPÉCIES NORMATIVAS CONSTITUCIONAIS NO DIREITO TRIBUTÁRIO

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1 A UTILIZAÇÃO DAS ESPÉCIES NORMATIVAS CONSTITUCIONAIS NO DIREITO TRIBUTÁRIO Leonardo Rocha Hammoud RESUMO: Este artigo discorre suscintamente sobre as espécies normativas utilizadas no direito tributário extraídas do contexto constitucional bem como das garantias dos contribuintes contra os abusos cometidos pelo poder público como eixos da segurança jurídica em matéria tributária. PALAVRA-CHAVE: Princípios constitucionais tributários. Espécies normativas. Segurança Jurídica. INTRODUÇÃO: O presente trabalho visa apresentar suscintamente a utilização das espécies normativas no direito tributário inserido no nosso contexto constitucional e apresentar como os mesmos são articulados na doutrina e na jurisprudência dos Tribunais Superiores quanto as suas nuances técnicas dentro do Estado democrático de direito. 1) ESPÉCIES NORMATIVAS NA CONSTITUIÇÃO O art. 59 da Constituição da República apresenta as seguintes espécies normativas autônomas no processo legislativo brasileiro: Emendas à Constituição, Leis complementares, Leis ordinárias, Leis delegadas, Medidas provisórias, Decretos legislativos e Resoluções. As Emendas à Constituição estão dispostas no art. 60 da Constituição da República e seus efeitos se equiparam à norma constitucional, sendo, todavia, a manifestação do Poder constituinte derivado de acordo com os limites e procedimentos específicos, não podendo violar as cláusulas pétreas de nosso ordenamento. As Leis complementares, conforme MENDES 1, se dividem em lei complementar formal e material. As primeiras se distinguem pelo quórum qualificado de maioria absoluta para sua aprovação. Enquanto as segundas se distinguem porque possuem a função de regular um dispositivo constitucional que exige de forma expressa ou sistemática a sua edição. Já as Leis ordinárias são as espécies normativas residuais em que o constituinte não exigiu a regulação de determinada matéria por meio de lei complementar. É uma norma jurídica 1 MENDES, Gilmar Ferreira; Inocêncio Mártires Coelho, Paulo Gonet Branco. Curso de Direito Constitucional 3 ed. ver. E atual. - São Paulo: Saraiva, 2008, pag. 883 e 884.

2 2 caracterizada pelos atributos da generalidade, abstração e coercitvidade, distinguindo-se de outras normas jurídicas porque provém de um processo legislativo próprio (lei formal). Adiciona-se que as Leis delegadas são aquelas que são delegadas pelo Legislativo ao Executivo que, por sua vez, deve seguir os termos da resolução nos limites do conteúdo e os termos do exercício. No papel de grande relevância no cenário do processo legislativo, as medidas provisórias ocupam um lugar de destaque tendo em vista ser a espécie normativa utilizada para casos de urgência e relevância, nos moldes do art. 62 da Constituição Federal. Além disso, deve-se sobressaltar o decreto legislativo como a ferramenta que viabiliza a competência legislativa exclusiva do poder legislativo. Ele possui status de lei ordinária mas dele se distingue por 2 (dois) aspectos: a competência é exclusiva do poder legislativo e não se submete ao controle do Poder Executivo (sanção ou veto). Por último, as resoluções são provenientes do Poder Legislativo, com tramitação dada pelos regimentos internos das casas legislativas, regulamentando as matérias de competência privativa destas com fulcro nos arts. 51 e 52 da Constituição Federal. 2) A CONSTITUIÇÃO TRIBUTÁRIA A Constituição Tributária apresenta 3 (três) funções primordiais no sistema jurídico. Primeiro, enumera as espécies tributárias dado pelo mosaico legislativo dos arts. 145, 148 e 149 da Constituição federal, com a prevalência da teoria quinquipartite dos tributos. Segundo, inaugura as limitações constitucionais ao poder de tributar, conforme se extrai do art. 150 da Constituição Federal e, por último, outorga competência tributária, nos termos dos arts. 153, 155 e 156 da Constituição Federal. Na tarefa de enumeração das espécies tributárias a teoria da presença das cinco espécies de tributo correspondem a doutrina majoritária com posicionamento firme do STF 2 quanto a inclusão do empréstimo compulsório e contribuições especiais autônomas como espécies tributárias autônomas em nosso sistema tributário. 2 Recurso Extraordinário nº /PR, DJU 24/06/1988) e as contribuições especiais (AI-AgR /RS, Relator Ministro Ricardo Lewandowski, 1ª Turma, Julgamento em 27/11/2007; AI-AgR /RS, Relator Ministro Ricardo Lewandowski, 1ª Turma, Julgamento em 27/11/2007

3 3 No que toca as limitações constitucionais do poder de tributar o art. 150 da Constitucional apresenta alguns princípios constitucionais em matéria tributária traçando a linha tênue entre a atividade de tributar dos entes públicos competentes e a abusividade no poder de tributar com respeito à garantia dos contribuintes. Dentre os princípios presentes na Constituição Tributária destacamos os princípios: da legalidade, da capacidade contributiva (tendo como subprincípios a progressividade, seletividade, proporcionalidade e pessoalidade), do não confisco, da liberdade de tráfego, da transparência, da não cumulatividade, da moralidade (art. 37 CF) e da anterioridade tributária. 3) A SEGURANÇA JURÍDICA Quanto a este tópico vale mencionar que a segurança jurídica é inerente ao Estado Democrático de Direito, restando a observância dos princípios, mandamentos nucleares do sistema que norteiam o ordenamento jurídico, como condição necessária a permanência desta condição democrática. Como diz TORRES 3, a segurança jurídica é uma das ideias fundamentais do direito, adquirindo positividade através de inúmeros princípios constitucionais sendo, portanto, a segurança jurídica a própria paz social, objetivando garantir os direitos fundamentais do cidadão e do contribuinte. As Súmulas representam fonte de interpretação balizadoras deste sobreprincípio da segurança jurídica, sendo que as mudanças da jurisprudência podem gerar violação deste com inúmeros prejuízos a ordem democrática bem maior do nosso sistema. O que se quer dizer que a mudança de entendimento deve, coerentemente, utilizar da modulação dos efeitos a fim de garantir a preservação da segurança jurídica. O que se pretende dizer é que o contribuinte não pode ser surpreendido pela inobservância do poder quanto aos princípios constitucionais e direitos fundamentais, já que se trata do comportamento esperado do contribuinte, não podendo os entes tributantes exigir comportamento diverso. 3 TORRES, Ricardo Lobo. Curso de Direito Financeiro e Tributário, 16ª ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2009.

4 4 4) O DIREITO TRIBUTÁRIO E AS ESPÉCIES NORMATIVAS Conforme visto acima, a Constituição Tributária apresenta as funções de enumerar as espécies tributárias, inaugurar as limitações constitucionais ao poder de tributar e outorgar competência tributária aos entes tributantes. As Emendas Constitucionais se equiparam à norma constitucional mas não podem violar cláusulas pétreas, caso contrário a Corte Constitucional poderá expurgar e julgar a inconstitucionalidade da Emenda, tal como ocorreu com a EC 3/93 que suprimiu o princípio da anterioridade tributária. As leis complementares em matéria tributária apresentam 3 funções primordiais: definir as espécies tributárias, regular as limitações constitucionais ao poder de tributar e dispor sobre conflito de competências em matéria tributária. O CTN representa a norma geral sobre tributação, ocorre que foi editado em , período em que não havia a lei complementar como espécie normativa que, por sua vez, só surgiu a partir de 1967/1969, recepcionando o CTN como lei complementar, tal como ocorreu em 1988 com a edição da Constituição Federal. No tangente a lei ordinária tributária, ressalta-se que se presta a criar o tributo, instituir o tributo e exigir o tributo ressalva feita as exceções constitucionais. Ademais, a lei delegada e a medida provisória poderão veicular tributos e matéria tributária, desde que não se trate de matéria reservada a lei complementar, tal como se extrai da leitura do art. 68 da Constituição federal. A importância das resoluções se salientam pelo fato de que por meio delas se manipularão as alíquotas do ITCMD e ICMS, interferindo no direito tributário no aspecto quantitativo. Situação de relevância no cenário legislativo corresponde a importância do decreto legislativo, que possuem força de lei ordinária, em matéria tributária, tendo como função a internalização do tratados internacionais no sistema jurídico pátrio, com fulcro no artigo 49, I da Constituição Federal. Como os tratados, uma vez inseridos no sistema por meio de decreto, possuem força de lei ordinária, aplica-se a primeira regra de resolução de conflitos da lei no tempo, assim, a lei mais nova revoga a lei mais antiga.

5 5 Ainda, a segunda lei de resolução de conflitos será aplicada, já que os tratados, como terão ultratividade face a legislação superveniente, como lei mais antiga específica não revogará a lei mais nova. Conclui-se que os tratados revogam a lei mais antiga porque sçao mais recentes e serão observados pela lei mais nova porque são mais específicos. Por fim, os Tribunais superiores mantém o entendimento de que a supremacia do tratado prevalece, logo, as normas de direito internacional prevalecem sobre as normas do direito interno. CONCLUSÃO Diante do apresentado, consegue-se perceber a importância do correto manuseio das espécies normativas e princípios constitucionais para a segurança jurídica dos contribuintes com vistas a realização do direito tributário com destaque na bilateralidade da relação entre contribuinte e o Estado.

6 6 REFERÊNCIAS BIBLIOGRÁFICAS BARROSO, Luís Roberto. Curso de direito constitucional contemporâneo: os conceitos fundamentais e a construção do novo modelo. 4 ed. São Paulo: Saraiva, BARROSO, Luís Roberto. Interpretação e aplicação da Constituição: fundamentos de uma dogmática constitucional transformadora. 7ª ed. rev. São Paulo: Saraiva, BARROSO, Luís Roberto. O controle de constitucionalidade no direito brasileiro: exposição sistemática da doutrina e análise crítica da jurisprudência. 6 ed. rev. e atual. São Paulo: Saraiva, BARROSO, Luís Roberto. O Novo direito Constitucional brasileiro: contribuições para a construção teórica e prática da jurisdição constitucional no Brasil. 3 reimpressão. Belo Horizonte: Fórum, CARRAZA, Roque Antonio. Curso de direto constitucional tributário.30ª ed. São Paulo. Editora Malheiros, MENDES, Gilmar Ferreira; Inocêncio Mártires Coelho, Paulo Gonet Branco. Curso de Direito Constitucional 3 ed. ver. e atual. - São Paulo: Saraiva, PAULSEN, Leandro. Direito Tributário, Constituição e Código Tributário à luz da doutrina e jurisprudência. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora; ESMAFE, SPILBORGHS, Alessandro, SABBAG, Eduardo (Orgs). Vademecum Tributário. Rio de Janeiro: Ed. Método, TORRES, Ricardo Lobo. Curso de Direito Financeiro e Tributário, 16ª ed. Rio de Janeiro: Renovar, TORRES, Heleno Taveira. Direito Constitucional Financeiro Teoria da Constituição Financeira. São Paulo, Ed. Revista dos Tribunais, 2014.