UNIVERSIDADE TUIUTI DO PARANÁ Rosana Knabben Perin Sória A NULIDADE DO CONTRATO DE DOAÇÃO À LUZ DO CÓDIGO CIVIL

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1 UNIVERSIDADE TUIUTI DO PARANÁ Rosana Knabben Perin Sória A NULIDADE DO CONTRATO DE DOAÇÃO À LUZ DO CÓDIGO CIVIL CURITIBA 2010

2 Rosana Knabben Perin Sória A NULIDADE DO CONTRATO DE DOAÇÃO À LUZ DO CÓDIGO CIVIL Monografia apresentada ao Curso de Direito do Centro de Ciências Jurídicas e Sociais da Universidade Tuiuti do Paraná, como requisito parcial à obtenção do grau de Bacharel em Direito. Orientadora: Prof. Sílvia Fráguas CURITIBA 2010

3 TERMO DE APROVAÇÃO Rosana Knabben Perin Sória A NULIDADE DO CONTRATO DE DOAÇÃO À LUZ DO CÓDIGO CIVIL Esta monografia foi julgada e aprovada para a obtenção do grau de bacharel em Direito, no curso de Direito do Centro de Ciências Jurídicas e Sociais da Universidade Tuiuti do Paraná. Curitiba, de de Dr. Eduardo de Oliveira Leite Curso de Direito Universidade Tuitui do Paraná Orientadora: Profª Sílvia Fráguas Instituição e Departamento Prof. Instituição e Departamento Prof. Instituição e Departamento

4 DEDICATÓRIA Aos meus familiares, aos professores e amigos, que, me incentivaram para a realização deste trabalho.

5 AGRADECIMENTOS Aos meus pais queridos, Otávio Perin e Dinorah knabben Perin, a quem tanto admiro. A minha família, pelo apoio prestado durante o período de estudos. Aos professores, que me ensinaram a seguir o caminho da realização de um grande sonho. A minha orientadora, professora Sílvia Fráguas, por ter me guiado, com muita dedicação e carinho na realização deste trabalho.

6 SUMÁRIO 1 INTRODUÇÃO CONTRATO DE DOAÇÃO EVOLUÇÃO HISTÓRICA CONCEITO E NATUREZA JURÍDICA CARACTERÍSTICAS DO CONTRATO DE DOAÇÃO MODALIDADES DE DOAÇÃO Doação Pura e Simples Doação Modal ou com Encargo ou Onerosa Doação Remuneratória Doação Condicional Doação a Termo Doação Conjuntiva REQUISITOS DA DOAÇÃO Requisitos Subjetivos Capacidade para ser doador Capacidade para ser donatário Requisitos Objetivos Requisitos Formais CONSENTIMENTO NA DOAÇÃO Ânimo do Doador (animus donandi) Aceitação do Donatário PROMESSA DE DOAÇÃO NULIDADE DO CONTRATO DE DOAÇÃO GENERALIDADES CAUSAS DE NULIDADE DO CONTRATO DE DOAÇÃO Incapacidade do doador Doação entre cônjuges Doação do cônjuge adúltero ao seu cúmplice Doação de ascendente a descendente Doação universal Doação inoficiosa Doação de bens alheios e de bens futuros Inexistência de aceitação Inobservância da forma prescrita em lei CAUSAS DE NULIDADE COMUNS A TODOS OS CONTRATOS Hipóteses do artigo 166 do Código Civil Vícios do consentimento Vícios sociais Doação e fraude contra credores CONSIDERAÇÕES FINAIS...51 REFERÊNCIAS BIBLIOGRÁFICAS...54 ANEXOS...55

7 RESUMO O presente trabalho de conclusão de curso versa sobre o contrato de doação, tendo como enfoque principal as causas que levam à nulidade de tal negócio jurídico. Inicialmente, fez-se importante enunciar um breve histórico e algumas noções preliminares acerca do contrato de doação, tais como evolução histórica, conceito, natureza jurídica, bem como suas principais modalidades. Por fim é feita uma abordagem sobre as causas de nulidade do contrato ora em estudo, sob o ponto de vista das causas comuns a todos os contratos e daquelas específicas do contrato de doação, sempre com embasamento doutrinário e jurisprudencial pertinente. Palavras-chave: Contrato; Doação; Nulidades.

8 7 1 INTRODUÇÃO Este trabalho de conclusão de curso almeja estudar o contrato de doação à luz do Código Civil (Lei nº , de 10/01/2002), enfocando as principais disposições legais que conduzem à nulidade daquele negócio jurídico. Para tanto, optou-se no presente estudo considerar a nulidade do contrato segundo entendimento pacífico na Doutrina, sob duplo aspecto: nulidade absoluta e nulidade relativa ou anulabilidade, uma vez que ambas culminam na privação da eficácia do contrato celebrado. Inicialmente, serão apresentadas algumas noções preliminares ao contrato de doação, sua evolução histórica, conceito e natureza jurídica, apurando-se, também, suas principais características e requisitos que o diferencia dos demais contratos. Serão apreciadas, ainda, suas principais modalidades e a maneira como é manifestado o consentimento das partes (doador e donatário), por ocasião da celebração do contrato de doação. Como principal finalidade do presente estudo é a ênfase à nulidade do contrato de doação, procurar-se-á relatar as principais causas que resultam nesta nulidade. Por fim, objetivando uma melhor fixação do aprendizado, será realizado um estudo de caso, baseado em uma decisão do Tribunal de Justiça do Estado do Paraná (TJPR), pertinente à nulidade de um contrato de doação.

9 8 2 CONTRATO DE DOAÇÃO 2.1 EVOLUÇÃO HISTÓRICA O contrato de doação é proveniente do direito romano, mas nem sempre foi reconhecido como um negócio jurídico, tal como acontece nas legislações modernas, percorrendo um longo caminho até ser admitido como um contrato pelos legisladores, haja vista que em algumas legislações, dentre as quais se destaca a francesa (Código de Napoleão), a doação era considerada apenas um ato unilateral. Neste sentido, importante transcrever a seguinte sustentação de Santos: A doação foi considerada por alguns juristas com um instituto nem sempre ético e economicamente justificado, sendo assim, muitas vezes realizada sob o impulso do momento, ou sob pressão moral de quem se aproveita da fraqueza do doador. Essa é uma interpretação errada da evolução histórica do instituto, pois a adoção é uma forma de transmissão espontânea, que no direito romano era tido como permuta. No entanto, o direito romano não via a doação como um contrato, senão como liberalidade unilateral. No direito bárbaro, as doações foram igualmente admitidas, principalmente as doações propter nuptias, isto é, exigia-se a insinuação, a confirmação do ato pelo juiz, não sendo esta formalidade adotada pelo Código Napoleão, que exigia escritura pública. (1999, p. 9). Como ressalta Monteiro, a verdade é que o contrato de doação, cuja origem se perde na noite dos tempos, logrou sobreviver e é assim figura obrigatória em todas as legislações contemporâneas. (MONTEIRO, 2003, p. 134). Pode-se dizer, então, que, inicialmente, no direito romano, a doação era considerada apenas uma liberalidade unilateral e não um contrato. Todavia, modernamente, a tradição romana foi abandonada para aceitar a doação como contrato, tal como normatizado nos ordenamentos jurídicos suíços e alemão, orientação seguida pelo legislador brasileiro.

10 9 2.2 CONCEITO E NATUREZA JURÍDICA Não mais se discute quanto à questão de a doação ser ou não um contrato, prevalecendo, pois, a opinião daqueles doutrinadores que a consideram como tal, pelas suas próprias características. Para Gomes doação, é, pois, contrato pelo qual uma das partes se obriga a transferir gratuitamente um bem de sua propriedade para patrimônio da outra, que se enriquece na medida em que aquela empobrece. (GOMES, 2008, p. 253). No mesmo sentido Fiúza: contrato de doação é contrato em que uma pessoa, por liberalidade, transfere de seu patrimônio bens ou vantagens para o de outra, que os aceita. (FIUZA, 2008, p. 499). Sobre o assunto Monteiro, com sua habitual segurança afirma que caracteriza-se realmente a doação pela sua natureza contratual, porque reclama intervenção de duas partes: o doador e o donatário, cujas vontades hão de convergir, entrosando-se e completando-se, para que se aperfeiçoe o negócio jurídico. (MONTEIRO, 2003, p. 135). Analisando um dos elementos fundamentais (contratualidade) extraídos da definição do art. 538 do Código Civil, Diniz faz o seguinte comentário: (...) o nosso Código Civil considerou expressamente a doação como um contrato, requerendo para a sua formação a intervenção de duas partes contratantes, o doador e o donatário, cujas vontades se entrosam para que se perfaça a liberalidade por ato inter vivos... (...) Nítida é a natureza contratual da doação, visto que gera apenas direitos pessoais, não sendo idônea a transferir a propriedade do bem doado. A doação acarreta unicamente a obrigação do doador de entregar, gratuitamente, a coisa doada ao donatário. (2003, p. 210). Possui inteira razão a ilustre autora, pois foi essa a orientação seguida pelo legislador do Código Civil pátrio, como se pode observar da conceituação disposta

11 10 no art. 538, verbis: Art Considera-se doação o contrato em que uma pessoa, por liberalidade, transfere do seu patrimônio bens ou vantagens para o de outra. Da definição supracitada observa-se que a natureza jurídica contratual da doação é incontestável, pois depende do acordo de vontade de duas partes, extraindo-se, portanto, de tal artigo que se trata de um contrato com as seguintes características: gratuito, unilateral, consensual e na maioria das vezes solene. 2.3 CARACTERÍSTICAS DO CONTRATO DE DOAÇÃO Conforme acima aludido, a doação possui natureza jurídica contratual e apresenta as seguintes características: a) Trata-se de contrato gratuito, pois traz benefício para somente uma das partes (donatário) que enriquece seu patrimônio sem dar nada em troca à outra parte (doador), ou seja, não há nenhuma contraprestação da parte do doador. Todavia, como adverte Diniz, embora possa parecer oneroso se o doador impuser um encargo ao donatário no ato de efetuar a generosidade, ficando claro que mesmo assim a liberalidade sobreviverá. (DINIZ, 2003, p. 211). b) É contrato unilateral, pois cria obrigação para apenas uma das partes (doador). Aliás, segundo entendimento predominante na doutrina (Orlando GOMES, Sílvio de Salvo VENOSA, etc. Contra: César FIUZA) até mesmo nas doações com encargo (ao donatário), tal contrato não deixa de ser unilateral, pois o donatário continua sendo, mesmo neste caso, o único beneficiário, sendo que tal encargo não se constitui em nenhuma contraprestação obrigacional da sua parte. c) Trata-se de contrato consensual, pois, segundo Rodrigues, se aperfeiçoa pela

12 11 conjunção das vontades do doador e do donatário, em oposição aos contratos reais que implicam a entrega da coisa por uma das partes à outra. (RODRIGUES, 2003, p. 200). d) Em geral, trata-se de contrato solene, pois o legislador lhe impôs uma forma para que tenha validade, isto é, o contrato de doação deve ser celebrado por escritura pública ou instrumento particular (CC, art. 541, caput). Todavia, excepcionalmente pode ser verbal, como exceção à regra, somente quando versar sobre bens móveis e de pequeno valor, se lhe seguir incontinenti a tradição (CC art. 541, parágrafo único). Importante ressaltar, finalmente, que o contrato de doação, por si só, não possibilita a transferência de domínio do doador ao donatário. Tal transferência só se dá pela tradição, em se tratando de bens móveis (CC, art. 541, parágrafo único) ou pela transcrição (CC, art. 108), quando se tratar de imóveis. 2.4 MODALIDADES DE DOAÇÃO De acordo com o Código Civil de 2002, o contrato de doação é um contrato inter vivos, isto é, pode ser celebrado apenas entre pessoas vivas, não sendo admitida em nosso ordenamento jurídico, nem por exceção, a doação causa mortis, ou seja, a doação de bens, cujo contrato só seria levado a efeito após a morte do doador. Feita esta ressalva, cumpre particularizar cada uma dessas modalidades de doação que de acordo com a divisão atribuída pacificamente pela doutrina, podem ser apresentadas da seguinte forma:

13 Doação Pura e Simples É aquela na qual o doador não estabelece nenhuma restrição ao donatário, ou seja, é feita por mera liberalidade, sem qualquer encargo ou condição. Ex: João doa uma moto para seu amigo Mário. De notar, entretanto, como esclarece Venosa, que não deixa de ser pura a doação à qual se apõem as cláusulas de inalienabilidade, impenhorabilidade, e incomunicabilidade. Nada impede também que esses gravames sejam cancelados pelo próprio doador, com acordo dos interessados. (VENOSA, 2003, p. 122). Percebe-se que nesta modalidade de doação o donatário é o principal favorecido, uma vez que nada lhe é exigido em troca da liberalidade do doador, que age por mera espontaneidade Doação Modal ou com Encargo ou Onerosa É aquela na qual o doador impõe algumas condições ou encargos ao donatário, resultando numa vantagem para aquele ou para terceiro. Rodrigues, com muita propriedade, ao tratar do assunto traz o seguinte exemplo: há doação com encargo quando o autor da liberalidade sujeita o donatário a pensionar um parente do doador, ou quando, oferecendo alta cifra a uma universidade, determina que ela terá de conceder anualmente um número de bolsas de estudo. (RODRIGUES, 2003, p. 204). O encargo impõe uma restrição, ou seja, um dever àquele que recebe a doação (beneficiário), criando uma obrigação ao donatário em favor de terceiros o do próprio doador.

14 Doação Remuneratória É aquela feita com a intenção moral de compensar pelos serviços prestados ao doador ou por alguma vantagem recebida por este, sob aparência de mera liberalidade. Como exemplo de tal modalidade, a lição de Venosa torna-se mais uma vez evidente, ao assinalar que exemplo clássico é a doação feita a quem tenha salvo a vida do doador. Outros exemplos podem ser configurados: reconhecimento a quem obteve um emprego ou função pública para o doador; retribuição a quem concedeu apoio psicológico ou religioso em momento difícil na vida do doador, etc.. (VENOSA, 2003, p. 123). Alerte-se que a contraprestação pelos serviços ou vantagens prestados ao doador, não podem ser exigidos legalmente pelo donatário, uma vez que este não é credor daquele, ou seja, não se trata de uma dívida exigível Doação Condicional É aquela sujeita à condição suspensiva ou resolutiva, ou seja, subordinada ao implemento de condição que se caracteriza pela ocorrência de evento futuro e incerto, como relembra Figueiredo: Na condição suspensiva, o efeito do contrato fica em estado de latência dependendo de evento futuro e incerto para efetivamente ocorrer, momento em que se alcançam seus efeitos. No caso da condição resolutiva, os efeitos da avença existem de forma imediata deixando de existir no instante que ocorre o implemento da condição, o acontecimento futuro e incerto. (2009, p. 139). Noutras palavras, na condição suspensiva, como o próprio nome diz,

15 14 suspendem-se os efeitos da doação até que ocorra o implemento da condição, como por exemplo, doação feita em contemplação de casamento futuro ( que só surtira efeito se o casamento se realizar) ou na doação feita a nascituro (que só surtirá efeito se houver nascimento com vida). Na condição resolutiva, ao contrário, o contrato de doação produz todos os seus efeitos, desde o início da celebração, até que ocorra determinado evento, colocando termo ao contrato, retornando as partes à situação anterior, como ocorre, por exemplo, nas doações com cláusula de retorno (CC, art. 547) que estabelece claramente a volta ao patrimônio do doador dos bens doados, caso este sobreviva ao donatário Doação a Termo É aquela que estabelece um termo inicial ou final à doação. Ex: João doa um imóvel de sua propriedade (casa em um condomínio) para seus dois sobrinhos Marcos e Manoel sendo que o primeiro donatário (Marcos) poderá usá-lo por somente cinco anos, passando, a partir de então, a ser usado pelo segundo donatário (Manoel) Doação Conjuntiva É aquela que se faz em comum a mais de uma pessoa e, salvo declaração em contrário, entende-se distribuída entre elas por igual (CC, art. 551). Aliás, se os donatários forem marido e mulher, subsistirá na totalidade a doação para o cônjuge sobrevivo (CC, art. 551, parágrafo único), ou seja, não passará para os herdeiros.

16 REQUISITOS DA DOAÇÃO Não se pode negar que para a validade do contrato de doação dois elementos são fundamentais: a intenção (animus donandi) do doador de praticar a liberalidade (elemento subjetivo) sem receber nada em troca e a respectiva diminuição do seu patrimônio (elemento objetivo), em função daquela liberalidade. Sobre o assunto, chama a atenção o ensinamento de Gomes: Para haver doação mister se faz, primeiramente, a diminuição em um patrimônio e aumento correspondente em outro. O donatário há de enriquecer na medida em que o doador empobrece. Enriquecimento pode consistir em qualquer atribuição patrimonial: aquisição pelo donatário de propriedade ou direito real limitado, cessão de créditos ou de quaisquer vantagens. O empobrecimento do doador constitui o elemento de caracterização que permite distinguir a doação de outros negócios jurídicos, como v. g., renúncia. Completa-se com o elemento subjetivo: o animus donandi. Indispensável à caracterização da doação é, com efeito, a intenção de praticar um ato de liberalidade. O doador deve ter a vontade de enriquecer o donatário, a expensas próprias. Se lhe faltar esse propósito, o contrato não será de doação. É o animus donandi que o caracteriza. Não basta a gratuidade. Traço decisivo da doação é a liberalidade, a vontade desinteressada de fazer benefício a alguém, empobrecendo-se ao proporcionar à outra parte uma aquisição lucrativa causa. A intenção liberal concretiza-se, em suma, no intuito de enriquecer o beneficiário. (2008, p. 256). Importante entender que a transferência patrimonial do doador ao donatário, constitui-se pelo enriquecimento deste e empobrecimento daquele, como explica Fiúza: É apenas figurativa; quer-se dizer apenas que o objeto doado, não importa se navio ou caneta esferográfica, sai do patrimônio do doador e incorporase ao patrimônio do donatário. Haverá, de qualquer jeito, diminuição patrimonial concreta, ainda que inexpressiva. Tais atos são, portanto, doação. (2008, p. 502). Ao falar sobre os requisitos do contrato de doação, Monteiro comenta que: Sem o concurso do elemento objetivo e do elemento subjetivo inexiste doação; se alguém abandona, por exemplo, sua propriedade, que é ocupada por outrem, não realiza doação, porque lhe falta o ânimo liberal, o elemento subjetivo. Se, ao revés, presente está o animus donandi, que não se traduz, todavia, de modo positivo e concreto, há mero impulso interno,

17 16 que não chega a interessar ao direito, por lhe faltar o elemento objetivo (quod non est in actis, non est in mundo). (2003, p. 136). Além desses requisitos, para que o contrato de doação seja considerado válido, deverá preencher outros requisitos legais, sendo alguns comuns a todos os contratos e outros específicos do contrato de doação, divididos, doutrinariamente, em requisitos subjetivos, objetivos e formais, como será visto nos próximos tópicos Requisitos Subjetivos Os requisitos subjetivos no contrato de doação dizem respeito à capacidade ativa e passiva das partes, relembrando que o negócio jurídico, para sua validade, requer agente capaz (CC, art. 104, I), sendo que, neste contrato, o sujeito que pratica a liberalidade denomina-se doador e o que se beneficia, donatário. Assim, para ser doador, primeiramente exige-se o poder de disposição do bem, como alerta Gomes, ao enfatizar que porque contrato translativo de domínio, o doador há de ter o poder de disposição para assumir a obrigação de alienar o bem doado. (GOMES, 2008, pp. 5/6). Importante esclarecer que a disposição dos bens por parte do doador não pode exceder o limite imposto pelo legislador, sob pena de redução do excesso doado à parte disponível, como será analisado a seguir (doação inoficiosa) Capacidade para ser doador Para ser doador requer-se a capacidade de fato, exigível para a prática dos atos da vida civil em geral, ou seja, deve-se ser maior de 18 anos (ou emancipado).

18 17 A propósito, Diniz, ao tratar do assunto, acrescenta que, Se o menor estiver sob o poder familiar, o pai, ou a mãe, não poderá efetivar doação por exercer, pelo Código Civil, art , II, mera administração dos bens do filho que se encontra sob o seu poder. Assim sendo, o pai, ou a mãe, não poderá doar por ser somente administrador legal. (2003, p. 216). Discorrendo sobre os requisitos subjetivos de tal negócio jurídico, Figueiredo, faz a seguinte observação, relativamente ao doador: Algumas espécies de doação, além da capacidade civil das partes envolvidas, exigem também uma capacidade especial, denominada legitimação em razão de uma situação peculiar ex: é absolutamente necessário, como critério de legitimação da doação, que o cônjuge que doa obtenha a outorga do outro. (2009, p. 137). De fato, possui inteira razão o ilustre autor, pois se um dos cônjuges pretende doar, por exemplo, um imóvel cujo valor o sujeite a registro no Registro Imobiliário, dependerá, para que a referida doação possua validade, da outorga do outro cônjuge, exceto se o regime de casamento for o da separação absoluta de bens (CC, art. 1647, IV). Dentro desta perspectiva de entendimento, Fiuza acrescenta, além da exceção do regime da separação absoluta de bens, o da participação final dos aquestos (CC, art. 1656) ao entender que, neste caso, o imóvel deve ser o do patrimônio particular do doador, e o pacto antenupcial deverá dispensar da outorga do outro cônjuge. (FIUZA, 2008, p. 502). Continuando, o autor salienta que o mandatário para doar coisa do mandante, deve ter poderes especiais, constantes da procuração com o nome do donatário. Os administradores em geral não podem doar coisas sob sua administração. Tal é o caso dos representantes legais dos incapazes. (FIUZA, 2008, p. 503).

19 18 Para ser doador, exige-se a maioridade ou a emancipação, sob pena de nulidade da doação realizada, mesmo que por meio de seus representantes legais, ou seja, tanto o absolutamente como o relativamente incapaz não pode ser parte ativa em contrato de doação Capacidade para ser donatário Para ser donatário, por sua vez, a lei admite certa flexibilidade em razão dos benefícios que lhe advém em tal espécie de contrato, ou resumidamente nas palavras de Fiuza: pelo caráter benéfico do ato, não é necessária capacidade para receber doação. (FIUZA, 2008, p. 503). A propósito, acerca do assunto Rodrigues entende que as regras sobre as incapacidades surgiram para proteger o incapaz. Ora, se se trata de doação pura, dela só benefício pode surgir para o incapaz, não havendo, assim, razão para ampará-lo pelo mecanismo da incapacidade. (RODRIGUES, 2003, p. 201). A doação feita a nascituro, valerá desde que aceita pelo seu representante legal (CC, art. 542) e, se o donatário for absolutamente incapaz, dispensa-se a aceitação, desde que se trate de doação pura (CC, art. 543) Requisitos Objetivos No tocante aos requisitos objetivos, para que o contrato de doação tenha validade, em regra, deverá ter por objeto coisas que estejam no comércio, como esclarece Diniz, ao afirmar que, Para ter validade a doação precisará ter por objeto coisa que esteja in commercio: bens móveis, imóveis, corpóreos ou incorpóreos, presentes ou

20 19 futuros, direitos reais, vantagens patrimoniais de qualquer espécie (...). Além do mais, será imprescindível a liceidade e a determinabilidade. (2003, p. 217). Vê-se, pois, como esclarece Fiuza, que não há restrições objetivas à doação. Todo bem livre para o comércio, ou seja, todo bem passível de se alienado e adquirido por outro, pode ser doado. (FIUZA, 2008, p. 504). No mesmo sentido, Gomes ao dizer que todos os bens e direitos alienáveis podem ser objeto de doação. Capazes para fazê-la todas as pessoas no gozo do poder de dispor. (GOMES, 2008, p. 254). Todavia, não se pode esquecer da observância, também, como já se disse, das regras dispostas no art. 104, II do Código Civil, ou seja, a validade de qualquer negócio jurídico, entre os quais, o contrato de doação, requer objeto lícito, possível, determinado ou determinável. Cumpre salientar que a respeito dos requisitos objetivos da doação, o Código Civil de 2002 estabeleceu várias outras regras, tais como proibição da doação a título universal, inoficiosa ou em fraude a credores, etc., que serão estudadas com mais profundidade no tópico intitulado causas de nulidades da doação, tema principal do presente estudo, logo a seguir Requisitos Formais Via de regra, os contratos são celebrados de forma livre. Aliás, estabelece o Código Civil que a validade da declaração de vontade não dependerá de forma especial, senão quando a lei expressamente a exigir (art. 107, CC). Noutras palavras, na celebração de alguns contratos não basta apenas o consentimento das partes, exigindo-se a observância de certas formalidades impostas pelo legislador

21 20 para que a declaração de vontade tenha validade jurídica. No que tange ao contrato de doação, em regra, trata-se de contrato solene, conforme dispõe o código civil: Art A doação far-se-á por escritura pública ou instrumento particular. Parágrafo único. A doação verbal será válida, se, versando sobre bens móveis e de pequeno valor, se lhe seguir incontinenti a tradição. Da simples leitura desse dispositivo legal, percebe-se que a doação pode celebrar-se por três formas: a) por escritura pública: se se tratar de imóvel superior ao limite disposto na lei (CC, art. 108, caput) sujeito a registro no Registro Imobiliário (art. 167, I, 33, da Lei 6.016/73). b) por escrito particular: se se tratar de bens móveis de valor considerável. c) verbal: se se tratar de bens móveis e de pequeno valor, desde que seguida, de imediato, da tradição do objeto). Relativamente à doação de bens imóveis cujo valor ultrapasse o limite legal, faz-se necessário a escritura pública, visando assegurar o livre consentimento das partes, sendo essencial à validade do negócio jurídico, nos termos do art. 108, caput, do Código Civil, sob pena de nulidade absoluta do contrato de doação celebrado: Art Não dispondo a lei em contrário, a escritura pública é essencial à validade dos negócios jurídicos que visem à constituição, transferência, modificação ou renúncia de direitos reais sobre imóveis de valor superior a trinta vezes o maior salário mínimo vigente no País. No que se refere as bens móveis de pequeno valor, a lei não estabelece nenhum parâmetro, ficando tal estipulação ao livre arbítrio do juiz, alertando Barros que o pequeno valor a que se refere o texto há de ser considerado em relação à

22 21 fortuna do doador; se este é pessoa abastada, até mesmo as coisas de valor elevado podem ser doadas através de simples doação manual. (BARROS, 2003, p. 139). 2.6 CONSENTIMENTO NA DOAÇÃO Como em qualquer negócio jurídico, exigiu o legislador pátrio o consentimento das partes contratantes (doador e donatário) como requisito indispensável à celebração do contrato de doação. Assim, do primeiro, exige-se o animus donandi, ou seja, a intenção de praticar o ato de mera liberalidade; do segundo, por sua vez, exigi-se a aceitação, que pode se manifestar, inclusive, de forma presumida ÂNIMO DO DOADOR (animus donandi) Embora o legislador exija que o doador pratique o ato por mera liberalidade, espontaneamente e sem nenhum interesse, advirta-se que na prática tal ato, geralmente, não corresponde com a realidade dos fatos, pois sempre haverá alguma motivação patrimonial por parte do doador, como esclarece Venosa: A doação exige gratuidade na obrigação de transferir um bem, sem recompensa patrimonial. Essa ausência de patrimonialidade não coincide com a noção de desinteresse. A motivação do ato jurídico de doação é irrelevante para o direito. Sempre haverá um interesse remoto no ato de liberalidade cujo exame, na maioria das vezes, é despiciendo ao plano jurídico. Dificilmente haverá doação isente de interesse social, político, religioso, científico, desportivo, afetivo, amoroso, etc. (2003, p. 115). A respeito da real intenção das partes ao celebrarem o contrato de doação, haja vista que os negócios jurídicos se baseiam na vontade humana, em

23 22 recentíssima decisão, com base nos arts. 85, 145, III e 115, do Código Civil anterior (correspondente aos artigos 112, 122 e 166, IV, do novo Código Civil) a 4º turma do Superior Tribunal de Justiça decidiu, por unanimidade, que, em havendo dúvida da existência do contrato de doação, deve prevalecer a real intenção das partes, verbis: EMENTA - PROCESSUAL CIVIL E CIVIL. OFENSA AO ART. 535 DO CPC. NÃO-OCORRÊNCIA. DOAÇÃO. ART. 85 DO CC/16. INCIDÊNCIA. ARTS. 145, III E 115 DO CC/16 E 39, IV, 51, II E IV, E 53 DO CDC. INCIDÊNCIA DAS SÚMULAS NS. 182 DO STJ E 284 DO STF. 2. Havendo controvérsia acerca da existência de doação, impõe-se interpretar a declaração de vontade das partes de acordo com a real intenção delas ao firmarem o contrato, nos termos do art. 85, do CCB/1916. (STJ 4ª T.; Rec. Esp. nº /SP; Rel. Min. João Otávio de Noronha. j. 20/10/2009; p. DJ 09/11/2009). 1 Figueiredo, ao classificar o ânimo do doador como uma das características do contrato de doação, diz que tal característica é o ato de mera liberalidade do doador, ou seja, é o ato de vontade espontânea que o doador pratica transferindo do seu patrimônio o bem ou uma vantagem para o patrimônio do donatário, não implicando o cumprimento de uma obrigação moral ou natural. É, portanto, um ato de vontade despido de qualquer obrigação. (FIGUEIREDO, 2009, p. 136). Manifesta-se, então, o animus donandi quando o doador transfere, espontaneamente, bens ou vantagens a outra pessoa (donatário) sem que tal liberalidade caracterize cumprimento de alguma obrigação ACEITAÇÃO DO DONATÁRIO Outro traço essencial que decorre do consentimento acima exposto, é a aceitação pelo donatário do bem ou vantagem oferecida pelo doador para que se 1 Disponível em: Acesso em 06/fev/2010.

24 23 aperfeiçoe o contrato de doação. Aliás, como se trata de um contrato que se pressupõe a obtenção de uma vantagem para o donatário, como já se disse, tal aceitação pode se dar de uma forma muito ampla, podendo ser expressa, tácita e até mesmo presumida. Deste modo, segundo a conhecida lição de Rodrigues, a aceitação é expressa quando revelado verbal ou escrita e ainda por gestos, quando estes significarem concordância direta com o negócio. É tácita quando resulta de um comportamento do donatário, incompatível com sua recusa à liberalidade. (RODRIGUES, 2003, p. 201). Ainda, no que concerne à aceitação pelo donatário, determina o legislador que a mesma poderá ser presumida nos seguintes casos: a) quando o doador fixar prazo ao donatário para declarar se aceita ou não a liberalidade e este, ciente do prazo, não se manifesta. Consequentemente, se a doação não for sujeita a encargo, entender-se-á que a aceitou (CC, art. 539); b) quando a doação for pura, ou seja, sem nenhuma restrição (encargo ou condição) e o donatário for absolutamente incapaz (CC, art. 543), uma vez que neste caso, não havendo nenhum prejuízo para o donatário, preferiu o legislador considerar (presumir) como válido o consentimento; c) quando se tratar de nascituro, sendo aceita pelo seu representante legal, presumiu o legislador como sendo válido o consentimento, haja vista que nenhum prejuízo trará ao futuro donatário (CC, art. 542), como já foi dito acima; d) quando se tratar de doação em contemplação de casamento futuro com certa e determinada pessoa, uma vez que tal doação não poderá ser impugnada por falta de aceitação, e só ficará sem efeito se o casamento não se realizar (CC, art. 546).

25 24 Desta maneira, verifica-se que o consentimento do donatário é indispensável à formalização do contrato de doação e que tal aceitação poderá ocorrer de várias formas, inclusive simultaneamente ou posteriormente ao ato de liberalidade do doador. 2.7 PROMESSA DE DOAÇÃO No tocante à promessa de doação, o legislador pátrio deixou a cargo da doutrina sua discussão, resultando em algumas divergências quando se trata de doação pura, alguns admitindo, desde que seja comprovado o prejuízo sofrido pelo donatário (Sebastião José de ASSIS NETO, Gagliano e Pamplona) e outros (maioria doutrinária) negando (Orlando GOMES, Silvio RODRIGUES, Agostinho ALVIM, Serpa LOPES, Caio Mário da Silva PEREIRA, Ozéias J. SANTOS, etc.) a possibilidade de existir o contrato preliminar de promessa de doação. Percebe-se que o principal motivo das divergências doutrinárias refere-se à impossibilidade de ser o doador coagido pelo donatário ao cumprimento da doação, uma vez que esta se trata de mera liberalidade da sua parte, como explana Assis Neto ao frisar que: A razão principal da divergência está em que, sendo a doação uma liberalidade, não poderia aquele que promete doar ser compelido, no futuro, a cumprir essa promessa, já que, moralmente, o promitente donatário não poderia lhe exigir a realização de uma graciosidade. (2009, p. 241). Sobre o assunto, Rodrigues, apesar de admitir que em geral, todo contrato possa ser precedido de um contrato preliminar que vincula as partes a firmarem um contrato definitivo, em se tratando de promessa de doação, todavia, o autor afirma que quando pura, não é vinculativa, uma vez que até a formalização é lícito o

26 25 arrependimento do promitente doador. (RODRIGUES, 2003, p. 212). Ao contrário, no que tange à doação gravada de encargo, afirma Fiuza, que não há dúvida de que pode ser exigida, uma vez realizado o encargo. Na verdade, quando o doador onera o donatário com encargo, surge para ele um dever, qual seja, o de ultimar a doação, pois esse dever poderá ser executado. (FIUZA, 2008, p. 508). A respeito do tema, existe um precedente da Terceira Turma do STJ, cujo acórdão merece ser parcialmente transcrito, verbis: EMENTA - 2. CIVIL. PROMESSA DE DOAÇÂO. A promessa de doação, como obrigação de cumprir liberalidade que se não quer mais praticar, inexiste no Direito brasileiro; se, todavia, é feita como condição de negócio jurídico, e não como mera liberalidade, vale e é eficaz. Recursos especiais não conhecidos. (STJ 3ª T.; Rec. Esp. nº /SC; Rel. Min. Humberto Gomes de Barros; Rel. p. Ac. Min. Ari Pargendler. j. 06/05/2008; p. DJ 20/11/2008). 2 Neste contexto, pode-se dizer, enfim, que tudo dependerá da espécie de contrato firmado e da análise de cada caso concreto, ou seja, se o contrato referir-se a uma doação onerosa ou remuneratória, entende-se que o promitente doador poderá, sim, ser forçado ao cumprimento da promessa, uma vez que o promitente donatário, como afirma Assis Neto, já se submeteu ou se submeterá à realização de exigências oriundas da vontade daquele. (ASSIS NETO, 2009, p. 241). Todavia, caso se trate de a uma doação pura, fica bem nítida a impossibilidade da existência da promessa de doação, uma vez que esta perderá um dos seus elementos constitutivos, qual seja, o animus donandi, indispensável para sua caracterização, conforme já explicitado. 2 Disponível em: Acesso em 14/fev/2010.

27 26 3 NULIDADE DO CONTRATO DE DOAÇÃO 3.1 GENERALIDADES Apesar da liberdade que os contratantes possuem por ocasião da celebração do contrato, criou o legislador algumas restrições que invalidam alguns negócios jurídicos, caso não sejam observadas, em defesa dos interesses de algumas pessoas (incapazes, etc.) ou da própria sociedade, na maioria dos casos, uma vez que, a liberdade de contratar será exercida em razão e nos limites da função social do contrato. (CC, art. 421). Desta forma, em se tratando do contrato de doação, estabeleceu o legislador algumas restrições impostas ao doador por ocasião da prática do seu ato de liberalidade, culminando na nulidade do contrato celebrado, se forem desconsideradas. Assim, em alguns casos tais nulidades são comuns a todos os contratos, noutros, são oriundas de situações específicas do contrato de doação, além do que, em algumas situações caracteriza-se a nulidade absoluta, noutras, a relativa (anulabilidade) como será analisado a seguir. Necessário se faz relembrar que a nulidade (absoluta) pode ser declarada de ofício pelo juiz, ou a requerimento do Ministério Público ou de qualquer interessado (CC, art. 168), ao passo que a nulidade relativa (anulabilidade) só pode ser invocada pela pessoa a quem aproveite (CC, art. 177) não podendo, portanto, ser reconhecida de ofício pelo juiz, apesar de poder ser ratificado pelas partes (CC, art. 172).

28 CAUSAS DE NULIDADE DO CONTRATO DE DOAÇÃO Várias podem ser as causas de nulidade do contrato de doação. A respeito deste assunto, Pereira entende que, para a validade da doação, exige-se o preenchimento de requisitos gerais e especiais. São-lhes necessários aqueles, que se reclamam para quaisquer negócios jurídicos (...); E ainda têm que ser cumpridos os especiais. (PEREIRA, 1998, p. 154). No presente estudo, serão prioritariamente analisadas aquelas específicas da doação, referentes aos artigos 538 a 564 do Código Civil, pelos objetivos aqui propostos. Serão também referenciadas, as causas de nulidade concernentes aos contratos em geral, constantes do art. 161 do Código Civil, assim como aquelas provenientes dos vícios de consentimento e de vícios sociais, alertando-se, desde logo, que tais disposições também se aplicam ao contrato em estudo, uma vez que sua natureza jurídica, indiscutivelmente, é contratual Incapacidade do doador A incapacidade do doador, geradora de nulidade absoluta, compromete a celebração do contrato de doação por várias formas, sendo a mais comum delas, aquela que advém da incapacidade (absoluta ou relativa) do doador, geralmente praticada pelos seus representantes, que legalmente não estão autorizados a dispor gratuitamente do seu patrimônio, como bem destaca Diniz ao aduzir que, Os absoluta ou relativamente incapazes não poderão, em regra, doar, nem mesmo por meio de representantes legais, visto que as liberalidades não são tidas como feitas no interesse do representado. O representante não poderá efetivar negócios aleatórios, nem a título gratuito. (2003, p. 216).

29 28 No mesmo sentido Venosa, que ao analisar a capacidade do doador em tais casos, entende que, esta será, como regra, a dos atos da vida civil em geral. No entanto, os menores de 16 anos não podem doar, sob pena de nulidade absoluta, pois seus representantes legais não podem dispor gratuitamente do patrimônio. (VENOSA, 2003, p. 118). Entretanto, deve-se ressaltar que a incapacidade para dispor gratuitamente do patrimônio pode-se apresentar de outras formas, como por exemplo, na doação feita por pessoa portadora de determinada síndrome, como se pode constatar do julgado abaixo transcrito, verbis: EMENTA - DOAÇÃO DE TIA IDOSA QUE PADECIA DE SÍNDROME MENTAL À SOBRINHO. ALEGAÇÃO DE QUE A DOADORA PADECIA DE INCAPACIDADE À ÉPOCA DO NEGÓCIO JURÍDICO. Doadora interditada cinco anos após a doação, com diagnóstico de Síndrome de Korsakov, de natureza insidiosa e gradual. Elementos razoáveis a indicar que à época do contrato já padecia a doadora da síndrome, de modo a comprometer o negócio celebrado em favor de um sobrinho, que a abandonou após o negócio. Ação julgada improcedente. Recurso provido, para o fim de acolher a ação e a nulidade absoluta da doação, devendo ser o imóvel inventariado e partilhado entre todos os herdeiros da doadora. (Ap. Civ /SP; 4ª C de Direito Privado do TJSP; Relator Des. Francisco Loureiro.. j. 25/09/2008; p. DJE 08/10/2008). 3 Da mesma forma, outrossim, leciona Gomes em relação à doação feita pelos tutores e curadores referentes aos bens sob sua administração: Tutores e curadores não podem doar os bens que administram. Não lhes é permitido aceitar doações dos seus tutelados ou curatelados que, porventura, fossem autorizados a fazê-las. A concubina de homem casado está proibida de receber doação do concubinário, mas a rigor a proibição afeta o doador, cujo ato é passível de ser anulado por provocação do cônjuge ou dos herdeiros necessários. (2008, p. 257). Realmente, ao tratar do exercício da tutela, por exemplo, o Código Civil estabelece que, ainda que com autorização judicial, não pode o tutor, sob pena de nulidade, dispor dos bens do menor a título gratuito. (CC, art , II). 3 Disponível em: Acesso em 19/fev/2010.

30 Doação entre cônjuges Como é sabido, por ocasião da celebração do casamento, os cônjuges são livres para escolherem o regime de bens, ressaltando-se, todavia, que em alguns destes, conserva-se os bens adquiridos por cada um deles antes do pacto nupcial, noutros, todos os bens se comunicam, sejam adquiridos antes ou depois do casamento e, em alguns deles a própria lei estabelece o regime obrigatório de separação de bens. Consequentemente, por motivos diversos, podem os cônjuges, na constância do casamento, optar por doarem bens entre si, o que é perfeitamente permitido, uma vez que não há nenhum dispositivo no Código Civil que impeça tal ato de liberalidade, a não ser que contrarie o disposto no regime de bens, como, por exemplo, doação a cônjuge na constância do regime da separação obrigatória de bens, como já decidiu o Tribunal de Justiça de São Paulo, conforme ementa abaixo transcrita, verbis: EMENTA - ANULAÇÃO DE NEGÓCIO JURÍDICO DE COMPRA E VENDA DE IMÓVEL E RESPECTIVA ESCRITURA PÚBLICA. Alegação de simulação. Prova dos autos hábil a comprovar a prática de simulação relativa, por interposta pessoa - Negócio jurídico simulado de compra e venda de imóvel com a finalidade de disfarçar verdadeiro negócio de doação a cônjuge, na constância do regime da separação obrigatória de bens, em detrimento dos direitos sucessórios dos filhos do doador, herdeiros necessários - Alienação a cônjuge do conteúdo econômico da propriedade em prejuízo dos filhos - Art. 167 do Código Civil - Nulidade do negócio jurídico simulado de compra e venda - Nulidade do negócio jurídico dissimulado de doação, por se tratar de doação inoficiosa e implicar burla ao regime da separação obrigatória de bens - Fraude à lei - Exegese do art. 166, VI, do Código Civil - Ação procedente, para o fim de declarar a nulidade do negócio jurídico de compra e venda do imóvel e respectiva escritura pública - Recurso provido. (Ap.Civ SP; 4ª C. Direito Privado. do TJSP; Rel. Des. Francisco Loureiro j. 04/09/2008; p. DJE 18/09/2008). 4 4 Disponível em: Acesso em 19/fev/2010.

31 30 Da mesma forma se o regime de bens for o da comunhão universal, na há qualquer praticidade caso seja praticada alguma doação entre os cônjuges, sendo inválida, portanto, uma vez que o patrimônio, neste caso, obviamente, pertence a ambos. De fato, como resta evidente o posicionamento de Venosa, no transcorrer da sua obra, a doação entre cônjuges não será válida se subverter o regime de bens, não podendo contrariar sua índole respectiva. Assim, não há sentido, se os sujeitos forem casados no regime de comunhão universal, pois o ato não terá sentido prático. (VENOSA, 2003, p. 125). Acerca deste assunto, assim já decidiu o Tribunal de Justiça do Rio Grande do Sul, verbis: EMENTA - AÇÃO ORDINARIA. REGIME DE SEPARAÇÃO DE BENS FUNDADO NO ART. 258, PARÁGRAFO ÚNICO, INCISO II, DO COD. CIVIL. Os efeitos da separação legal de bens são incontornáveis mediante doações de um cônjuge ao outro. O ato que vise burlar o regime legal de separação de bens é radicalmente nulo. (Ap. Civ ; 6ª C Cível do TJRS; Relator Des. Cacildo de Andrade Xavier. j. 17/08/1993). 5 Vê-se, pois, que se houver algum sentido prático no ato e se este não contrariar nenhum dispositivo legal, pode haver, sim, a doação de bens entre os cônjuges, ressaltando-se, todavia, que tal doação importa em adiantamento do que lhes couber por herança (CC, art. 544), o qual acontece quando o cônjuge concorre como herdeiro necessário com os demais descendentes. Enfim, pode-se afirmar que ocorrerá a nulidade das doações entre cônjuges, como já foi dito, somente se tal ato contrariar o disposto legalmente para determinado regime de bens. 5 Disponível em: Acesso em 19/fev/2010.

32 Doação do cônjuge adúltero ao seu cúmplice Preocupado o legislador em preservar os bens do casal em função das relações concubinárias de um dos cônjuges (marido ou mulher), que poderia dissipar, por meio de doações, o patrimônio por ambos obtido, prejudicando, consequentemente, toda a família, determinou que: Art A doação do cônjuge adúltero ao seu cúmplice pode ser anulada pelo outro cônjuge, ou por seus herdeiros necessários, até dois anos depois de dissolvida a sociedade conjugal. Qualquer que seja o regime de bens, qualquer um dos cônjuges pode reivindicar os bens comuns, móveis ou imóveis, doados ou transferidos pelo outro cônjuge ao concubino, desde que provado que os bens não foram adquiridos pelo esforço comum destes, se o casal estiver separado de fato nos termos da lei. Neste sentido, apesar da intenção do legislador em proteger, como já se disse, a família e o patrimônio dos cônjuges devido às relações concubinárias de um deles, entendeu a jurisprudência em atenuar tal restrição, conforme assevera Venosa: (...) a jurisprudência encarregou-se de situar corretamente a proibição, não admitindo a anulação do ato, quando se trata de concubinato sólido, de companheirismo more uxorio, com o donatário ou donatária, na hipótese de o doador encontrar-se separado de fato de há muito do cônjuge. O novo direito concubinário reforça ainda mais esse entendimento (...). Essa proibição somente as pessoas casadas. Não se aplica às solteiras, separadas ou divorciadas, que podem livremente doar seus bens aos companheiros, respeitado o limite da oficiosidade. (2003, p. 126). Realmente, andou bem a jurisprudência em atenuar tal restrição, até porque, após a separação de fato do cônjuge, o concubinato dá início à união estável, conforme já decidiu o Superior Tribunal de Justiça, verbis:

33 32 EMENTA - DIREITO CIVIL. DOAÇÃO. AQUISIÇÃO DE IMÓVEL EM NOME DA COMPANHEIRA POR HOMEM CASADO, JÁ SEPARADO DE FATO. DISTINÇÃO ENTRE CONCUBINA E COMPANHEIRA. As doações feitas por homem casado à sua companheira, após a separação de fato de sua esposa, são válidas, porque, nesse momento, o concubinato anterior dá lugar à união estável; a contrario sensu, as doações feitas antes disso são nulas. (STJ 3ª T.; Rec. Esp. nº /RJ; Rel. Min. Ari Pargendler. j. 18/06/2009; p. DJ 24/06/2009). 6 No que diz respeito a quem tem o direito de promover ação de anulação das doações feitas pelo cônjuge adúltero, se o cônjuge inocente ou se os herdeiros necessários, Rodrigues faz o seguinte alerta: A lei defere não só ao cônjuge inocente, como também aos herdeiros necessários, o direito de promover a anulação das doações feitas pelo cônjuge adúltero a seu cúmplice. Esse direito é privativo do cônjuge inocente enquanto ele viver. Só após sua morte é que seus herdeiros necessários ganham legitimação para a propositura da reivindicação. Aliás, isso advém não só da circunstância de seus ascendentes e descendentes só adquirirem a condição de herdeiros depois de aberta a sucessão, como também em respeito ao cônjuge inocente, que pode preferir guardar sigilo sobre o adultério de seu consorte, sentimento que deve ser respeitado e que não se compreende seja perturbado pela interferência daqueles seus parentes. (2003, p. 212). De qualquer forma, a falta de autorização do cônjuge, quando necessária e não suprida pelo juiz, nos casos permitidos (CC, art ), tornará anulável o ato praticado, podendo o outro cônjuge, ou qualquer um dos herdeiros necessários (CC, art. 550) pleitear-lhe a anulação, até dois anos depois de terminada a sociedade conjugal (CC, art ) Doação de ascendente a descendente Não resta dúvida de que a maior preocupação do legislador no que se refere à doação de ascendente a descendente, é resguardar os interesses dos 6 Disponível em: Acesso em 23/fev/2010.

34 33 descendentes que porventura não participem deste ato de liberalidade do ascendente (doador). Para tanto, criou o legislador algumas limitações com o principal intuito de preservar a legítima, qual seja, a metade dos bens destinada (reservados) aos herdeiros, tendo em vista os constantes artifícios usados nestes tipos de contratos visando simular uma doação, fraudando, deste modo, a futura herança que seria distribuída de forma desigual entre os futuros herdeiros. A propósito, no tocante à venda de ascendente a descendente, assim determina o Código Civil, que é anulável tal negócio jurídico, salvo se os descendentes e o cônjuge do alienante expressamente houverem consentido. Todavia, em ambos os casos, dispensam-se o consentimento do cônjuge se o regime de bens for o da separação obrigatória (CC, art 496 e parágrafo único). Da mesma forma agiu o legislador em relação à troca ou permuta estabelecendo que a estas também se aplique as mesmas disposições referentes à compra e venda (CC art. 533), acrescentando, porém, que é anulável a troca de valores desiguais entre ascendentes e descendentes, sem o consentimento dos outros descendentes e do cônjuge do alienante (CC, art. 533, II). Desse modo, fica bem evidente que procurou o legislador, precavidamente, evitar as constantes fraudes, como já foi dito, no sentido de que nenhum dos herdeiros seja prejudicado com relação à sua legitima, pelo fato de outro descendente ter recebido um quinhão mais vantajoso. Feitas tais observações iniciais, perceba-se que no tocante ao contrato de doação propriamente dito, mesmo com todas as precauções acima, sabiamente determinou o legislador, verbis:

35 34 Art A doação de ascendentes a descendentes, ou de um cônjuge a outro, importa adiantamento do que lhes cabe por herança. Como se sabe, os herdeiros necessários do doador, quais sejam, os ascendentes, os descendentes e o cônjuge (CC, art ) têm direito à metade do patrimônio do doador (legítima), sendo que a outra metade pode o doador disponibilizá-la da maneira que bem entender, todavia, considerando-se inoficiosa a doação que ultrapassar esta sua quota disponível, caso contrário, seria fácil burlar o direito sucessório. A jurisprudência, por sua vez, de forma majoritária, tem se orientado da mesma forma, conforme consta da ementa da 3ª Turma do Superior Tribunal de Justiça abaixo transcrita, verbis: EMENTA RECURSO ESPECIAL. SUCESSÕES. INVENTÁRIO. PARTILHA EM VIDA. NEGÓCIO FORMAL. DOAÇÃO. ADIANTAMENTO DA LEGÍTIMA. DEVER DE COLAÇÃO. IRRELEVÂNCIA DA CONDIÇÃO DE HERDEIROS. DISPENSA. EXPRESSA MANIFESTAÇÃO DO DOADOR. Todo ato de liberalidade, inclusive doação, feito a descendente e/ou herdeiro necessário nada mais é que adiantamento de legítima, impondo, portanto, o dever de trazer à colação, sendo irrelevante a condição dos demais herdeiros: se supervenientes ao ato de liberalidade, se irmãos germanos ou unilaterais. É necessária a expressa aceitação de todos os herdeiros e a consideração de quinhão de herdeira necessária, de modo que a inexistência da formalidade que o negócio jurídico exige não o caracteriza como partilha em vida. - A dispensa do dever de colação só se opera por expressa e formal manifestação do doador, determinando que a doação ou ato de liberalidade recaia sobre a parcela disponível de seu patrimônio. Recurso especial não conhecido. (STJ 3ª T.; Rec. Esp. nº /MG 2005/ ; Rel. Min. Nancy Andrighi. j. 02/05/05; p. DJ 20/06/05, p. 287). 7 Deste modo, em se tratando de doações feitas pelos ascendentes aos descendentes, estes são obrigados, para igualar as legítimas, a conferir o valor das doações que dele em vida receberam, sob pena de sonegação (CC, art. 2002). Noutras palavras, tais doações, recebidas em vida, portanto, deverão ser trazidas à 7 Disponível em: Acesso em 23/fev/2010.