Rodrigo Dalla Pria Doutorando PUC/SP e Juiz TIT/SP

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1 Limites objetivos e subjetivos da coisa julgada em matéria tributária ante as mudanças de orientação na jurisprudência dos Tribunais Superiores Rodrigo Dalla Pria Doutorando PUC/SP e Juiz TIT/SP

2 A coisa julgada tributária e as mudanças de orientação do STF PROBLEMA: Impacto das mudanças de orientação do STF sobre as sentenças trânsitas. A questão da preservação da igualdade entre contribuintes lealdade concorrencial. Problema contemporâneo próprio à complexidade das sociedades modernas e, em decorrência, da volatilidade das soluções exaradas pelos Tribunais, isto é, dos precedentes. O Parecer PGFN nº 492/2011 Cidade - Data

3 O QUE É O PARECER - Trata-se: (i) de uma interpretação a respeito dos impactos jurídicos das mudanças de orientação do STF em questões constitucionais tributárias sobre sentenças que produzem efeitos prospectivos (determinativas) que atingem relações jurídicas continuativas; (ii) orientação normativa dirigida ao Fisco e à Procuradoria. Cidade - Data

4 TESES - Alteração das circunstâncias fáticas e jurídicas (limites objetivos da coisa julgada) existentes ao tempo da prolação de decisão judicial voltada à disciplina de uma dada relação jurídica tributária de trata sucessivo faz surgir relação jurídica nova, que não é alcançada pelos limites objetivos da coisa julgada cláusula rebus sic stantibus os fundamentos ou motivos da decisão, conquanto não transitem em julgado, servem para delimitar o alcance da parte dispositiva (art. 469 do CPC). - a mudança de orientação do STF sobre questão constitucional altera as circunstâncias jurídicas questão de direito nova; equivaleria a mudar a própria constituição. Quem diz o que a constituição diz é o STF Não existe a CF de O que hoje realmente há, aqui e agora, é a Constituição do Brasil, tal como hoje, aqui e agora, ela é interpretada/aplicada por esta Corte ADI Cidade - Data

5 TESES alcança a coisa julgada nas seguintes circunstâncias: nas seguintes circunstâncias; (i) controle concentrado após 3 de maio de 2007; (ii) controle difuso com repercussão geral; (iii) controle difuso, sem repercussão geral, mas com suspensão do Senado; (iv) controle difuso, sem repercussão geral, desde que oriundos do plenário. - a mudança de orientação do STF, nas circunstâncias acima, geraria, automaticamente, cessação da eficácia vinculante da decisão trânsita, tanto para o fisco quanto para o contribuinte. - se mudança de orientação for pretérita ao Parecer, o Fisco só poderá cobrar a partir da publicação do parecer. Cidade - Data

6 JUSTIFICATIVAS - caráter objetivo (tese sem apego a dados objetivos) e vinculante das decisões do STF. Tendência de objetivação das decisões do STF, inclusive as exaradas em controle difuso; - transcendência dos motivos determinantes; - não se trata de relativização da coisa julgada, mas de mera cessação de efeitos; Cidade - Data

7 OBJEÇÕES É sim relativização da coisa julgada. Não pelo Parecer, mas pelo STF. Eficácia rescisória das decisões do STF. A coisa julgada incide sobre decisão que produz eficácia prospectiva, tornando-a imutável. A imutabilidade é do comando e não dos seus efeitos sociais. - Objetivação das decisões subjetivas. Repercussão Geral, originalmente, não se prestava a isso. Teoria dos motivos determinantes enfraquecida no STF a reclamação é extensível a todos em caso de descumprimento de decisão em controle abstrato, mas em controle concreto somente às partes do processo originário. Limites à comunlownização. Cidade - Data

8 OBJEÇÕES Quem será a autoridade competente para averiguar se o caso concreto cuja coisa julgada está sendo afastada realmente se encaixa no precedente do STF? Vide da mudança de orientação do STF na questão do direito do contribuinte a créditos de IPI em operações isentas. Aplica-se às isenções de produtos remetidos da zona franca de Manaus? -Toda interpretação, e em especial a constitucional, ocorre à luz de um caso concreto específico, que deve ser cotejado. Impossível não se apegar a dados subjetivos. STF Juízo rescindente que desconstitui a coisa julgada. Fiscal Juízo rescisório produz nova decisão (lançamento) Cidade - Data

9 SOLUÇÃO E CONCLUSÕES Art Nenhum juiz decidirá novamente as questões já decididas, relativas à mesma lide, salvo: I - se, tratando-se de relação jurídica continuativa, sobreveio modificação no estado de fato ou de direito; caso em que poderá a parte pedir a revisão do que foi estatuído na sentença; II - nos demais casos prescritos em lei. Parecer: Inaplicabilidade do art. 471, I, do CPC. Argumentação frágil. É único dispositivo do sistema que disciplina os efeitos da coisa julgada ante a chamada alteração das circunstâncias fáticas e jurídicas. Cidade - Data

10 Posição dos tribunais STJ EAG nº (decisão monocrática Relator: Min. Napoleão Nunes Maia Filho 1ª Seção PROCESSUAL CIVIL. INCONSTITUCIONALIDADE DA LEI 7.689/88 (CSSL). RES JUDICATA FORMADA EM CONTROLE DIFUSO. REO DF. TRF DA 1a. REGIÃO. SUPERVENIÊNCIA DE DECISÃO OPOSTA DO STF. RE CE. PRONTA PREVALÊNCIA. EXIGIBILIDADE IMEDIATA DO TRIBUTO. DESNECESSIDADE DE RESCISÃO/ANULAÇÃO DO JULGADO. RESSALVA DOS EFEITOS JURÍDICOS JÁ PRODUZIDOS. SIMILITUDE COM A TEORIA REBUS SIC STANTIBUS. ACEITAÇÃO DA TESE DA FAZENDA PÚBLICA NACIONAL POSTA NO PARECER PFN 492, DE (DOU ).PROVIMENTO PARCIAL DO RECURSO. CidaData

11 1. Não se submete aos ditames da Súmula 239 do Supremo Tribunal Federal (limitação da eficácia da coisa julgada ao exercício em que proferida a decisão) a res judicata que declara a inconstitucionalidade material de Lei Tributária, em sede de controle difuso (STJ, AgRg no AgRg nos EREsp GO, Rel. Min. HAMILTON CARVALHIDO, DJe ; REsp MG, Rel. Min. ARNALDO ESTEVES LIMA, DJe ). 2. A eficácia da coisa julgada tributária cessa automática mediatamente (sem a necessidade de sua rescisão ou de sua anulação), se lhe sobrevém decisão adversa do STF, ressalvando-se, porém, os efeitos jurídicos produzidos até então; a partir desse pronunciamento, o tributo pode ser exigido; aplica-se, por similaridade, a teoria rebus sic stantibus, para preservar e igualmente assegurar a supremacia das decisões do STF, quando contrapostas a pronunciamentos das instâncias judiciais anteriores. CidaData

12 3. O instituto da coisa julgada conserva-se como pilastra irremovível do sistema normativo (art. 5o., XXXVI da Carta Magna), mas é imperativo ajustar os seus efeitos às mudanças jurídicas e fáticas que lhe são posteriores, quando se trata de relação obrigacional que se distende no tempo (qual a exigência da CSSL, Lei 7.689/88), dado o seu trato sucessivo, e sobre a qual o STF expendeu interpretação definitiva. 4. Embargos de Divergência parcialmente acolhidos, para proclamar a cessação ad futurum da eficácia da coisa julgada tributária a que se refere o Acórdão na REO DF, do TRF da 1a. Região, a partir do julgamento do RE CE (Rel. Min. CARLOS VELLOSO, DJU ), com a preservação dos efeitos consolidados, acolhendo-se a tese da Fazenda Pública Nacional, exposta no Parecer PFN 492, de 24 de maio de 2011 (DOU ). CidaData

13 Posição dos tribunais STJ Edcl nos EAG nº Relator: Min. Napoleão Nunes Maia Filho 1ª Seção PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DECLARATÓRIOS RECEBIDOS COMO AGRAVO REGIMENTAL. RECONSIDERAÇÃO DA DECISÃO AGRAVADA. FIXAÇÃO DO TERMO INICIAL DA CESSAÇÃO DA EFICÁCIA DA COISA JULGADA FORMADA EM CONTROLE DIFUSO DE CONSTITUCIONALIDADE, EM FACE DA SUPERVENIÊNCIA DE DECISÃO ADVERSA DO STF EM SEDE CONCENTRADA. EFEITO AUTOMÁTICO E IMEDIATO. APLICAÇÃO ERGA OMNES. DOUTRINA DA COISA JULGADA E DAS DECISÕES DO STF EM JURISDIÇÃO CONSTITUCIONAL. EMBARGOS DE DIVERGÊNCIA PARCIALMENTE ACOLHIDOS. CidaData

14 1. Somente as decisões proferidas pelo STF em sede de controle concentrado de constitucionalidade dos atos normativos (art. 102, I, a da Carta Magna), dotadas de definitividade, força vinculante e aplicabilidade erga omnes, possume a extraordinária eficácia de paralisar, pronta e automaticamente, a produção de efeitos jurídicos de coisa julgada anterior, com elas inconciliável, que decidira relação obrigacional de trato sucessivo (ou de natureza continuativa). 2. As decisões recursais extraordinárias do STF, quando adotadas no regime de recursos múltiplos fundados em idêntica controvérsia (art. 543-B do CPC), têm a aptidão de vincular obrigatoriamente os julgamentos pendentes e futuros da mesma espécie, mas não ostentam, contudo, a força excepcional de paralisar a eficácia de coisas julgadas que lhes são anteriores. (...) CidaData

15 Posição dos tribunais TRF4 - Apelação Nº /RS PROCESSUAL CIVIL. MANDADO DE SEGURANÇA. COISA JULGADA. TRIBUTÁRIO. PARECER PGFN Nº 492/11. PREVALÊNCIA DA COISA JULGADA. 1. A sentença de mérito transitada em julgado só pode ser desconstituída mediante ajuizamento de específica ação autônoma de impugnação (ação rescisória) ou outro veículo processual que lhe faça às vezes. 2. Segundo jurisprudência do egrégio STF, a superveniência de decisão do Pretório Excelso, declaratória de inconstitucionalidade de diploma normativo utilizado como fundamento do título judicial questionado, ainda que impregnada de eficácia ex tunc - como sucede, ordinariamente, com os julgamentos proferidos em sede de fiscalização concentrada, não se revela apta, só por si, a desconstituir a autoridade da coisa julgada, que traduz, em nosso sistema jurídico, limite insuperável à força retroativa resultante dos pronunciamentos que emanam, in abstracto, da Suprema Corte. CidaData

16 3. O mesmo entendimento vale para a hipótese em que o STF declara a validade de uma lei, que, precedentemente, foi reconhecida inválida em um processo que, inter partes, transitou em julgado, formando a coisa julgada material favoravelmente ao contribuinte. 4. A tentativa da Administração, por meio do Parecer PGFN nº 492/11, de sujeitar a coisa julgada a exame administrativo viola o princípio da separação dos poderes, já que, uma vez regrada a relação jurídica pela normativa individual emitida pelo Poder Judiciário, salvo a superveniência de lei, somente este poderá examinar a conservação e a permanência daquele regramento individual em relação aos fatos futuros. 5. Sentença mantida. CidaData